Понедельник , 25 Октябрь 2021

Внешнее управление при банкротстве юридического лица: Внешнее управление — что это такое? Определение, значение, перевод

Содержание

Внешнее управление как процедура банкротства

Когда юридическое лицо признается финансово несостоятельным и неспособным выполнить свои финансовые обязательства перед кредиторами, совсем необязательно, что его ликвидируют. К компании-должнику могут быть применены реабилитационные процедуры в виде внешнего управления.

Цель процедуры

Внешнее управление – это одна из реабилитационных процедур в отношении компании-должника, наряду с финансовым оздоровлением. Закон о несостоятельности содержит цель такого управления: восстановить платежеспособность банкрота (статья 2).

Если арбитражный суд сочтет, что определенные мероприятия, примененные к должнику, могут привести к цели извлечения финансовой выгоды, то он вводит в компании данную процедуру. Ее результатом должно стать восстановление положения компании на рынке и погашение всех кредиторских требований.Обычно суд нацелен на решение в пользу внешнего управления, если есть основания предполагать, что именно неумелое руководство предприятия завело его в финансовую несостоятельность обременив долгами.

Таким образом, такая мера направлена не на ликвидацию, а на спасение бизнеса потенциального банкрота.

Срок внешнего управления

Внешнее управление – не бесконечно и может быть введено максимально на полгода. Но при определенных условиях этот срок может быть продлен вплоть до 1,5 лет. Именно такими временными рамками обычно и ограничивается данная процедура.


Но есть и особые случаи, для которых законодатель предусмотрел еще более широкие временные рамки. Речь идет о градообразующих предприятиях, ликвидация которых может иметь серьезный социально-экономический эффект для региона. При наличии ходатайств от органов местного самоуправления срок внешнего управления может продлиться на градообразующем предприятии до 2,5 лет.

Кроме градообразующих предприятий на продление процедуры могут рассчитывать фермерские хозяйства. Судом устанавливается такой срок, в течение которого может быть выращен и собран урожай. К общему сроку внешнего управления в 18 месяцев может быть добавлен еще год. Это делается в исключительных случаях процедуры банкротства, когда на деятельность должника повлияли стихийные бедствия.

Введение процедуры

Внешнее управление вводится на предприятии по решению 1-го собрания кредиторов или при вынесении соответствующего постановления судом (ст.75). Обоснованием инициации на предприятии данной реабилитационной процедуры является наличие шансов для восстановления финансового положения должника.

Для кредиторов введение процедуры имеет свои преимущества. Так, у них появляются шансы полностью вернуть все свои деньги. Тогда как в случае начала конкурсного производства и реализации имущества с молотка вырученных средств может не хватить для погашения всего объема задолженности.

Отличие внешнего управления от финансового оздоровления

Внешнее управление и финансовое оздоровление – это реабилитационные процедуры, которые имеют много общего между собой. Так, они вводятся в отношении юрлиц и преследуют цель сохранения должника как рыночного субъекта. Обе процедуры предполагают льготные условия ведения деятельности для банкрота и вводятся по решению суда или первого кредиторского собрания.

Между тем, принципиальным отличием между двумя процедурами является такой аспект: кто именно будет организовывать финансово-экономическую реабилитацию должника. В случае с управлением это внешний профессиональный управляющий, тогда как при оздоровлении – сам менеджмент организации (хоть и с ограничениями в плане полномочий).

Отличаются эти процедуры и по методам. Финансовое оздоровление — это по сути рассрочка для погашения долгов под определенные гарантии, тогда как при управлении используется комплекс мероприятий по изменению стратегии ведения бизнеса юридического лица.

Особенности

Особенности внешнего управления выражаются в создании на предприятии особых экономически-правовых условий, в числе которых:

  • прекращение полномочий действующего руководства – оно полностью лишается контроля над компанией;
  • переход управления в руки внешнего управляющего, назначенного судом;
  • на предприятии внедряется мораторий на удовлетворение требований кредиторов;
  • управляющий может отказаться от невыгодных сделок и не исполненных договоров.

В указанный период на имущество юрлица не может быть наложен арест и прочие ограничения.

В течение 30-ти дней после назначения управляющего он обязан разработать план реализации нормализации финансового состояния и представить его на утверждение собранию кредиторов. После его рассмотрения и одобрения план передается в суд.

План избежания банкротства юридического лица включает комплекс мероприятий по восстановлению платежеспособности компании-должника. Он может включать следующие меры:

  • переориентация производства на новые направления (перепрофилирование), если прежняя продукция неконкурентоспособна;
  • закрытие нерентабельных производственных направлений;
  • решение проблем с дебиторской задолженностью или переуступка прав требования;
  • продажа какого-либо имущества или особенного производственного комплекса;
  • увеличение уставного капитала;
  • размещение дополнительных акций.

Управляющий может использовать иные меры по восстановлению платежеспособности на стадии внешнего управления. Например, оспорить ряд сделок, направленных на вывод активов или являющихся убыточными.

Мораторий на требования кредиторов

На весь период процедуры внешнего управления вводится мораторий на погашение кредиторских требований. Он предполагает приостановку начисления штрафов и процентов, а также иных экономических санкций, связанных с несвоевременным исполнением долговых обязательств (точнее их начисление происходит по ключевой ставке ЦБ). Мораторий на требования кредиторов действует только по тем обязательствам, сроки по которым наступили до начала реабилитационной процедуры.

Данное ограничение не распространяется на долги по зарплате, авторским гонорарам, алиментам.

Таким образом, мораторий позволяет управляющему спокойно вывести компанию из кризисного состояния.

Внешний управляющий

Внешний управляющий назначается (освобождается) от должности по решению арбитража. Он имеет право свободно распоряжаться имуществом предприятия в соответствии с утвержденным планом, отказываться от договорных обязательств и направлять в суд ходатайства о признании сделок недействительными.

В число его обязанностей входит инвентаризация и управление имуществом компании-должника, разработка плана управления, ведение бухучета, ведение реестра требований кредиторов и предоставление отчета о выполнении плана.

Последствия введения внешнего управления

По результатам процедуры арбитраж выносит одно из следующих решений:

  • закрытие дела о банкротстве;
  • мировое соглашение;
  • продление процедуры;
  • отказ от утверждения отчета и назначение нового управляющего.

Решение суда зависит от того, удалось ли в результате реабилитационной процедуры добиться восстановления платежеспособности. Если указанная цель достигнута, то компания переходит к расчетам со всеми кредиторами и после чего дело о банкротстве прекращается. На этот этап отводится не более полугода. Предприятие может дальше спокойно вести свою деятельность.

Если финансовую стабильность так и не удалось восстановить, то суд отказывает в утверждении представленного отчета.

В такой ситуации суд может решить, что результаты связаны с неудовлетворительной работой управляющего и назначить нового. Либо он даст ему еще один шанс и продлит сроки внешнего управления.

Если же судья посчитает, что финансовое положение так и не удастся восстановить, то открывается конкурсная процедура, которая ведет к ликвидации компании.

Росреестр

Согласно закону №127 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», банкротство физического или юридического лица – это утвержденная арбитражным судом финансовая несостоятельность, основывающаяся на том, что должник больше не в состоянии выполнять требования кредиторов.

При рассмотрении дела о банкротстве должника – юридического лица применяются следующие процедуры: наблюдение; финансовое оздоровление; внешнее управление; конкурсное производство.

Несостоятельность физического лица предполагает реализацию таких процедур как: реструктуризация долгов; реализация имущества должника.

Также следует отметить, что в любой момент процесс банкротства как юридического, так и физического лица, может быть остановлен подписанием мирового соглашения.

С 01 сентября 2020 года вступил в силу закон о внесудебном (упрощенном) банкротстве физических лиц — это поправки в главу 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве).

Процедура досудебного банкротства осуществляется через подачу пакета документов в МФЦ и проходит без привлечения финансового управляющего.

В Управление Росреестра по Алтайскому краю с жалобой на нарушение в действиях (бездействии) арбитражного управляющего, заявитель может обратиться на любой стадии процедуры банкротства, проводимой арбитражным управляющим.

Поступившие в 2020 году жалобы на действия (бездействие) арбитражных управляющих должников юридических лиц охватывают широкий круг нарушений, допускаемых управляющими во всех процедурах банкротства. Вместе с тем, в большинстве случаев, обжалуются действия (бездействие) конкурсных управляющих банкротов – юридических лиц.

В процедурах банкротства граждан, наиболее часто выявляются нарушения порядка раскрытия арбитражным управляющим информации о своей деятельности, такие как не представление отчета кредиторам, не проведение собраний кредиторов, а также нарушение правил публикации сведений о процедуре банкротства.

Говоря о конкретных цифрах, за период 2020 года Управлением Росреестра по Алтайскому краю поступило 229 обращений, заявлений, жалоб на действия арбитражных управляющих, что на 25,8% больше аналогичного периода 2019 года.
По итогам рассмотрения жалоб и по результатам непосредственного обнаружения признаков нарушений законодательства о банкротстве должностными лицами Управлением Росреестра по Алтайскому краю за 2020 год вынесено 154 определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования, составлено и направлено в суд 60 заявлений о привлечении арбитражных управляющих к административной ответственности.

Таким образом, вне зависимости от того в ходе какой процедуры и на какой стадии банкротства арбитражным управляющим не исполнены обязанности предусмотренные законом о банкротстве, у лиц чьи права нарушены, существует возможность защитить их путем обращения в Росреестр.

Арбитражным судом Алтайского края, по заявлениям Управления в текущем периоде, вынесено 20 решений о привлечении арбитражных управляющих к административной ответственности в виде предупреждения, 2 решения о наложении административного штрафа, 3 решения о привлечении арбитражного управляющего к административной ответственности с назначением наказания в виде дисквалификации. 

 668-I-сон 28.08.1998. О ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЙ И ДОПОЛНЕНИЙ В ЗАКОН РЕСПУБЛИКИ УЗБЕКИСТАН «О БАНКРОТСТВЕ»

Внести в Закон Республики Узбекистан от 5 мая 1994 года «О банкротстве» (Ведомости Верховного Совета Республики Узбекистан, 1994 г., № 5, ст.130; Ведомости Олий Мажлиса Республики Узбекистан, 1996 г., № 9, ст. 144; 1997 г., № 9, ст. 241; 1998 г., № 5-6, ст. 102) изменения и дополнения, утвердив его новую редакцию.В случаях нарушения требований, предусмотренных статьями 25—27 настоящего Закона, сокрытия должником имущества, незаконной передачи им имущества третьим лицам руководитель должника — юридического лица, должник — физическое лицо, учредители (участники) должника, собственник имущества должника несут перед кредиторами ответственность в размере неудовлетворенных требований. Такие требования могут быть предъявлены в течение трех лет с момента ликвидации должника.Кроме мер, предусмотренных Хозяйственным процессуальным кодексом Республики Узбекистан, хозяйственный суд может запретить совершать сделки без согласия внешнего управляющего, доверенного лица, обязать должника передать ценные бумаги, валютные ценности и иное имущество на хранение третьим лицам и принять иные меры, направленные на обеспечение сохранности имущества должника.Кроме мер, предусмотренных частью первой настоящей статьи, по представлению государственного органа по делам о банкротстве хозяйственным судом может быть вынесено определение о консервации недействующих объектов должника, имеющего в имуществе долю государственной собственности.В случаях, предусмотренных частью пятой статьи 70 настоящего Закона, расчеты с кредиторами производятся внешним управляющим в соответствии с реестром требований кредиторов, начиная со дня утверждения отчета внешнего управляющего хозяйственным судом.Если в установленный частью второй настоящей статьи срок физическое лицо не представило доказательств удовлетворения требований кредиторов и в указанный срок не заключено мировое соглашение, хозяйственный суд принимает решение о признании физического лица банкротом и открытии ликвидационного производства.

Банкротство юридических лиц: пошаговая инструкция

Упущенная выгода — это один убытков в гражданском праве. Рассматриваются особенности взыскания, доказывания и методики расчета в арбитражной практике

Читать статью

Комментарий к проекту постановления пленума ВАС РФ о последствиях расторжения договора

Читать статью

Комментарий к постановлению пленума ВАС РФ о возмещении убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица.

Читать статью

О способах защиты бизнеса и активов, прав и интересов собственников (бенефициаров) и менеджмента. Возможные варианты структуры бизнеса и компаний, участвующих в бизнесе

Читать статью

Дробление бизнеса – одна из частных проблем и постоянная тема в судебной практике. Уход от налогов привлекал и привлекает внимание налоговых органов. Какие ошибки совершаются налогоплательщиками и могут ли они быть устранены? Читайте материал на сайте

Читать статью

Привлечение к ответственности бывших директоров, учредителей, участников обществ с ограниченной ответственностью (ООО). Условия, арбитражная практика по привлечению к ответственности, взыскания убытков

Читать статью

АСК НДС-2 – объект пристального внимания. Есть желание узнать, как она работает, есть ли способы ее обхода, либо варианты минимизации последствий ее применения. Поэтому мы разобрали некоторые моменты с ней связанные

Читать статью

Срывание корпоративной вуали – вариант привлечения контролирующих лиц к ответственности. Без процедуры банкротства. Подходит для думающих и хорошо считающих кредиторов в ситуации взыскания задолженности

Читать статью

Общество с ограниченной ответственностью с двумя участниками: сложности принятия решений и ведения хозяйственной деятельности общества при корпоративном конфликте, исключение участника, ликвидация общества. Равное и неравное распределение долей.

Читать статью

Структурирование бизнеса является одним из необходимых инструментов для бизнеса и его бенефициаров с целью создания условий налоговой безопасности при ведении предпринимательской деятельности. Подробнее на сайте юрфирмы «Ветров и партнеры».

Читать статью

внешнее управление – финансовое оздоровление

В рамках процедуры банкротства, арбитражный суд, исходя из ходатайства заинтересованного лица, обратившегося в суд с требованием о признании банкротом компании, изначально вводит процедуру наблюдения. Ее задача – оценить финансовое состояние компании, в отношении которой предъявлены претензии в неплатежеспособности и дать минимальный прогноз ее дальнейшей судьбы – полное банкротство или восстановление на рынке.

По итогам наблюдения и в случае, если будет выявлена  минимальная возможность стабилизировать экономическое состояние фирмы, вернув ей платежеспособность, арбитраж вводит либо финансовое оздоровление, либо внешнее управление в отношении компании.

Главная цель каждой из этих процедур – сохранение компании на рынке с одновременным погашением всех долгов.

Ходатайство о введении любой из этих процедур подается общим собранием кредиторов, после чего суд принимает соответствующее решение и назначает арбитражного управляющего.

Одновременно должен быть разработан план мероприятий в рамках как финансового оздоровления, так и внешнего управления, включающий подробное описание мероприятий по восстановлению платежеспособности фирмы (расширение производства, продажа части неликвидных направлений, сокращение расходов, продвижение товаров и услуг и т.д.) и график погашения долгов.

Внешнее управление и финансовое оздоровление – отличие и сходство

Несмотря на схожесть и общую цель – восстановление платежеспособности компании, данные процедуры банкротства все же обладают рядом весьма существенных отличий.

Финансовое оздоровление

Это более «мягкая» процедура, в ходе которой компания продолжает свою деятельность с учетом практически аналогичных процедуре наблюдения последствий. Суд назначает административного управляющего, в задачу которого входит формирование реестра требований кредиторов, осуществление взаимосвязи с ними, составление отчетов об исполнении плана оздоровления и т.д. Функции административного управляющего являются скорее контрольными, нежели распорядительными – он наблюдает за ходом финансового оздоровления, практически не вмешиваясь в деятельность компании. Оздоровление не может длиться более 2 лет. Если все долги погашены – производство по делу о банкротстве прекращается, если же погасить их нет возможности – суд открывает конкурсное производство. 

Внешнее управление

Подразумевает полное отстранение от «руля» фирмы всех ее руководителей и исполнительных органов с полной передачей управления компанией назначаемому судом внешнему управляющему. С момента его утверждения, управляющий обязан взять на себя руководство компанией, разработать план оздоровительных мероприятий и приступить к его выполнению. При этом во время внешнего управления гашение долгов кредиторов компанией не допускается – оплата задолженности может проводиться лишь по решению арбитражного суда по итогам внешнего управления или же в рамках конкурсного производства, если спасти компанию не удалось. Максимальный срок внешнего управления не может быть более 2 лет с учетом всех пролонгаций.

Юридическая помощь при банкротстве

Закон «О несостоятельности (банкротстве)» гласит, что правом рекомендации кандидатуры управляющего обладает то лицо, которое изначально обращается с заявлением о банкротстве. Для руководства компании, желающего сохранить свою фирму, важно вовремя подать заявление о банкротстве, чтобы получить возможность назначить «своего» управляющего. Если же заявление будет подано кредитором, то назначаемый по его рекомендации арбитражный управляющий далеко не всегда заинтересован в восстановлении платежеспособности юридического лица. Ему проще довести компанию до конкурсного производства и содействовать гашению долгов кредиторов за счет распроданного имущества, нежели пытаться спасти фирму.

Бородина и Кº юрист по банкротству предлагает полный комплекс правовой помощи в сфере банкротства, включая услуги 7 профессиональных арбитражных управляющий. Ваши проблемы – это наши заботы, не тяните время! 

ВНЕШНЕЕ УПРАВЛЕНИЕ ПРИ БАНКРОТСТВЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА Текст научной статьи по специальности «Экономика и бизнес»

ВНЕШНЕЕ УПРАВЛЕНИЕ ПРИ БАНКРОТСТВЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА В.М. Гришаев, магистрант

Московский финансово-юридический университет (Россия, г. Москва)

DOI:10.24412/2411-0450-2021-4-1-123-125

Аннотация. В статье анализируются вопросы, связанные с внешним управлением при банкротстве юридического лица. Автор обосновывает понятие, особенности и значение данной стадии банкротства юридического лица. Выделяются основные мероприятия, осуществляемые в ходе процедуры внешнего управления. Кроме того, автором выделяются основные проблемы, связанные с редким применением на практике стадии внешнего управления. В противовес автор выделяет преимущества данной стадии.

Ключевые слова: внешнее управление, банкротство, юридическое лицо, стадии банкротства, несостоятельность.

На сегодняшний день процедура банкротства актуальна как никогда. В первую очередь, это обусловлено распространяющейся коронавирусной инфекции, пик которой пришелся на 2020 год. Многие предприятия, несмотря на предпринимаемы государством меры их поддержки, оказались банкротами, поэтому данный вопрос особо востребован в исследовании.

Выбранная для исследования стадия внешнего управления является третьим этапом признания юридического лица несостоятельным согласно главе VI Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» [1].

Внешнее управление — это не обязательная стадия банкротства юридического лица, которая применяется с целью восстановления платежеспособности должника и полного удовлетворения требований кредиторов. При этом срок процедуры внешнего управления не может быть более двух лет [5].

Решение о введении процедуры внешнего управления согласно статье 93 вышеупомянутого закона принимает арбитражный суд. Однако ранее, решение о целесообразности применения внешнего управления должно быть принято собранием кредиторов.

В целом, можно сказать, что внешнее управление применяется довольно редко потому, что процедура внешнего управления в Российской Федерации зарекомендовала себя как нецелесообразная в связи с

незначительным количеством положительных результатов.

Как уже отмечалось, внешнее управление вводится на основании ходатайства кредиторов, поэтому каких-либо регламентированных законом признаков введения внешнего управления не существует.

Целесообразность применения данной процедуры оценивается на этапе наблюдения временным управляющим, а затем, на основании его отчета, решение принимается кредиторами. Так, небольшое количество положительно проведенных процедур внешнего управления может быть обосновано недостаточно тщательным анализом и некорректными выводами временного управляющего [2].

Для восстановления платежеспособности в ходе процедуры внешнего управления арбитражным судом назначается внешний управляющий, на которого возлагаются все полномочия по управлению компанией. В Федеральном законе от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» не регламентирован исчерпывающий список мероприятий, необходимых для восстановления платежеспособности. Однако можно выделить основные мероприятия, осуществляемые в ходе процедуры внешнего управления:

1. Уведомление руководителя должника и кредиторов, а также банка и иных органов о введении внешнего управления;

2. Разработка плана внешнего управления;

3. Анализ документации должника, а также его финансового состояния, реестра требований кредиторов;

4. Проведение собрания кредиторов.

Существенным отличием внешнего

управления от процедур наблюдения и финансового оздоровления является отстранение от управления прежнего руководства. Если в процедуре финансового оздоровления полномочия высшего руководства предприятия только несколько ограничиваются, то при введении внешнего управления все полномочия по управлению предприятием в полном объеме передаются внешнему управляющему.

Назначенный судом внешний управляющий является главной фигурой уровня генерального директора: имеет полномочия распоряжаться активами предприятия без согласования с прежним руководством. Из всех прежних полномочий у прежнего руководства предприятия остаются только некоторые функции производственного характера.

Применение процедуры внешнего управления в Российской Федерации действительно является довольно редким. Причины такой непопулярности данной реабилитационной процедуры, возможно, состоят в основных недостатках и несовершенствах процедуры внешнего управления. Среди основных проблем внешнего управления можно выделить:

1. Ошибочное введение процедуры внешнего управления в связи с недостаточной квалифицированностью временного управляющего являются неверно принятые решения о целесообразности применения внешнего управления;

2. Применение внешним управляющим неэффективных мер по восстановлению платежеспособности в виду не владения нюансами, связанными с деятельностью предприятия должника [3];

3. Продолжительность процедуры внешнего управления. Ввиду длительности данной процедуры, кредиторы несут убытки, так как на время проведения внешнего управления действует мораторий. При котором отсутствует гарантия того, что после процедуры кредитор полу-

чит денежные средства в полном объеме задолженности.

Вместе с тем, необходимо учитывать и определенные преимущества данной процедуры. В качестве таковых можно назвать следующие:

1. Обеспечение прав кредиторов в полном объеме, то есть, благодаря процедуре внешнего управления, размер денежных средств, возвращаемых кредитору, может быть чуть меньше или даже равен сумме обязательств, без применения реабилитационных процедур сумма будет значительно меньше;

2. Право внешнего управляющего отменить невыгодные неисполненные сделки должника, что может положительно повлиять на финансовое состояние компании;

3. Возможность предоставления компании-должнику исправления кризисных последствий с помощью привлечения высококвалифицированного специалиста (внешнего управляющего), способного эффективно применить методы антикризисного управления компанией и возможно вывести компанию на новый уровень, повысить её конкурентоспособность и так далее [4];

4. Возможность для компании-должника провести реструктуризацию, которая позволит оптимизировать организационную структуру, что благоприятно скажется на возможном будущем предприятия и прежде всего на покрытии денежных обязательств.

Таким образом, внешнее управление представляет собой достаточно сложную реабилитационная процедура, которая в Российской Федерации применяется крайне редко в виду то, что результаты проведения внешнего управления далеко не всегда бывают положительными. Однако несмотря на имеющиеся несовершенства, внешнее управление имеет множество плюсов, причем и для кредитора, и для должника. Именно поэтому стоит работать над проблемами эффективности применения внешнего управления юридическим лицом при процедуре банкротства.

Библиографический список

1. Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ (ред. от 30.12.2020) «О несостоятельности (банкротстве)» // Российская газета. № 209-210. 2002.

2. Гартина Ю.А. Теоретические аспекты процедуры признания юридического лица несостоятельным (банкротом) // Балтийский гуманитарный журнал. — 2018. — №1. — С. 337340.

3. Клычова Г.С., Сунгатуллина Р.Н., Клычова А.С., Данова Д.И. Внешнее управление при банкротстве предприятия // В сборнике: Актуальные проблемы бухгалтерского учета и аудита в условиях стратегического развития экономики. Сборник научных трудов по материалам Всероссийской (национальной) научно-практической конференции молодых ученых. — 2020. — С. 199-204.

4. Сибилева Е.В., Петров А.А. Внутренние механизмы финансовой стабилизации предприятия при угрозе банкротства // Актуальные вопросы современной экономики. — 2020. -№ 11. — С. 259-265.

5. Тюленева Д.Л. Проблемы внешнего управления при банкротстве юридического лиц // В сборнике: Прогнозирование инновационного развития национальной экономики в рамках рационального природопользования. Материалы IX Международной научно-практической конференции. В 2-х частях. — Пермь, 2020. — С. 473-478.

EXTERNAL ADMINISTRATION IN BANKRUPTCY OF A LEGAL ENTITY

V.M. Grishaev, Graduate Student Moscow University of Finance and Law (Russia, Moscow)

Abstract. The article analyzes the issues related to external management in the bankruptcy of a legal entity. The author substantiates the concept, features and significance of this stage of the bankruptcy of a legal entity. The main activities carried out in the course of the external management procedure are highlighted. In addition, the author highlights the main problems associated with the rare application of the stage of external control in practice. In contrast, the author highlights the advantages of this stage.

Keywords: external management, bankruptcy, legal entity, stages of bankruptcy, insolvency.

Банкротство: суть понятия и процедура. Справка

При рассмотрении дела о банкротстве должника — юридического лица применяются следующие процедуры банкротства: а) наблюдение; б) финансовое оздоровление; в) внешнее управление; г) конкурсное производство; д) мировое соглашение, а при рассмотрении дела о банкротстве должника — гражданина ‑ а) конкурсное производство; б) мировое соглашение; в) иные процедуры банкротства, предусмотренные ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Наблюдение ‑ процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. Арбитражный суд при введении наблюдения назначает временного управляющего. Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия с ограничениями, установленными законом.

Финансовое оздоровление ‑ процедура банкротства, применяемая к должнику ‑ юридическому лицу в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком ее погашения. Вводится на срок не более чем два года.

Внешнее управление ‑ процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности. В особом случае внешнего управления, согласно статье 57 Гражданского кодекса РФ, внешний управляющий может быть назначен судом для принудительной реорганизации юридического лица (если решение о реорганизации, вынесенное уполномоченным государственным органом, добровольно не выполняется).

Конкурсное производство ‑ процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. При принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд назначает конкурсного управляющего, к которому переходят все полномочия по управлению делами должника, в т. ч. полномочия по распоряжению имуществом должника.

Мировое соглашение ‑ соглашение сторон о прекращении судебного спора на основе взаимных уступок. Мировое соглашение можно заключить не только во время судебного разбирательства, но и в других стадиях процесса ‑ при рассмотрении дела кассационной инстанцией, в стадии исполнения судебного решения. При утверждении мирового соглашения суд выносит определение о прекращении производства по делу.

Материал подготовлен на основе информации открытых источников.

Ликвидация бездействующего юридического лица налоговым органом

Участники:

Ликвидация бездействующего юридического лица налоговым органом — это многоэтапная процедура, которая проходит в строгом соответствии с требованиями законодательства. Коммерческая организация не считается ликвидированной, даже если она прекратила свою хозяйственную деятельность, до тех пор, пока о ней не будет сделана соответствующая запись в реестре.

Коммерческие фирмы и компании могут прекратить хозяйственную деятельность по разным причинам.Владельцы бизнеса или представители государства имеют право инициировать процедуру, но требуется решение суда. Предпринимателям выгоднее прекращать работу добровольно, т.е. по собственной инициативе: меньше страдает деловая репутация, снижаются риски штрафов. Однако иногда компании ликвидируются в судебном порядке — по требованию государственных органов.

Ниже мы поговорим о таких случаях, когда компания ликвидируется налоговой инспекцией, потому что бизнес долгое время не работал.Ликвидация бездействующего юридического лица налоговым органом означает исключение компании из Единого государственного реестра юридических лиц.

Исключение из реестра не влечет перехода прав и обязанностей к его правопреемникам. Несмотря на распространенность такой процедуры, многие компании не имеют представления о параметрах, по которым их можно объявить неактивными, и о последствиях такого решения регистрирующего органа.

Ликвидация бездействующего юридического лица: основания, причины, инициаторы

Для ликвидации бездействующей компании налоговые органы должны сначала убедиться, что бизнес прекратил вести деятельность.Он должен соответствовать критериям, изложенным в ст. 64.2 Гражданского кодекса. Организация считается неактивной, если она фактически не действует:

  • не предоставляет на регулярной основе финансовую отчетность, предусмотренную законодательством Российской Федерации о налогах и сборах;
  • не проводит финансовые операции хотя бы по одному из открытых банковских счетов.

Чтобы узнать больше о возможности ликвидации бездействующего юридического лица налоговым органом, необходимо ознакомиться с правовой базой: компания может быть признана неактивной только в том случае, если она не подавала налоговые декларации и не проводила финансовых операций. через свои собственные счета в течение последнего календарного года, предшествующего решению властей удалить запись в реестре.В противном случае власти не имеют права инициировать исключение бизнеса из реестра на том основании, что он прекратил свою деятельность.

Также необходимо исключить организации из Единого государственного реестра юридических лиц, если они не имеют достаточного финансового обеспечения для проведения самостоятельной ликвидации бездействующего юридического лица. В государственном реестре должна быть сделана запись о них более полугода, свидетельствующая о недостоверности информации о компании.

Порядок ликвидации бездействующего юридического лица налоговым органом

Государственные органы могут исключить компанию из Единого государственного реестра юридических лиц во внесудебном порядке, если она фактически прекратила свою деятельность. Вместе с тем существуют обстоятельства, при которых решение о ликвидации бездействующего юридического лица не может быть принято налоговым органом:

  • в случае банкротства компании,
  • в процедурах мониторинга, финансового оздоровления, внешнего управления и процедуры банкротства.

При вынесении налоговой инспекцией решения о скором исключении юридического лица из реестра в официальную печать помещается сообщение и информация для заинтересованных лиц и предприятий, интересы которых затронуты исключением организации из реестра. На это уходит до трех дней.

Важно отметить, что как только контрагент отправил информацию в СМИ, власти не имеют права исключать бизнес из Единого государственного реестра юридических лиц в течение трех месяцев.Это связано с тем, что закон дает кредиторам и другим заинтересованным лицам возможность выражать свои требования и интересы. Как только бизнес официально прекратит свое существование, они не смогут взыскать свои долги. Ликвидация бездействующего юридического лица может осуществляться в порядке, предусмотренном ст. 61 Гражданского кодекса.

Если в течение трех месяцев в налоговую инспекцию не поступило заявление, в реестр вносится запись об исключении бездействующего юридического лица на основании решения регистрирующего органа.После появления записи существование бизнеса официально считается прекращенным, и никто не может иметь никаких материальных претензий к бездействующей организации.

Судебный процесс ликвидации бездействующего юридического лица

У властей есть два пути решения вопросов, связанных с «замороженным» бизнесом. Первый из них мы описали выше, это административная процедура ликвидации компании, которая давно прекратила свою деятельность.Второй способ исключения бизнеса из реестра более сложный: в судебном порядке.

Компания является общественным объединением и по закону может быть исключена из Единого государственного реестра юридических лиц по иску регистрирующего органа. Такие меры принимаются, когда бизнес неоднократно не предоставляет необходимую информацию о своей деятельности.

Другими словами, представители государства могут возбуждать судебные дела в связи с тем, что бизнес нарушает законы и скрывает информацию.Такие дела рассматриваются районными судами по правилам административного производства.

Порядок ликвидации бездействующего юридического лица — должника

Необходимо отметить, что процесс исключения юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц не является ликвидационной процедурой. Он не предусматривает действий с имуществом предприятия, в том числе направленных на удовлетворение требований кредиторов. При наличии у бездействующего общества имущества и невыплаченной задолженности перед партнерами применяется процедура банкротства отсутствующего должника.Это совершенно другой процесс, требующий других подходов и нормативно-правовой базы.

Обязательным условием является наличие критерия отсутствия:

  • Неспособность осуществлять хозяйственную деятельность;
  • Отсутствие директора компании и невозможность определить его местонахождение.

Судебное производство по делу о банкротстве отсутствующего должника возбуждает налоговая инспекция. Российское законодательство позволяет рассмотреть дело в течение одного месяца. При этом учитывается, что в случае отсутствия должника к бизнесу невозможно применить процедуры мониторинга, финансового оздоровления и внешнего управления.С другой стороны, налоговый орган предусматривает упрощенную процедуру ликвидации бездействующего юридического лица. Эти вопросы входят в компетенцию арбитражного суда: именно он решает, применять ли упрощенный алгоритм действий.

Для ликвидации бездействующего юридического лица назначается конкурсный управляющий, в обязанности которого входит публикация информации о банкротстве общества, а также письменное уведомление кредиторов о процедуре банкротства для подачи ими требований.

Если имущества отсутствующего должника достаточно для расчетов с кредиторами, конкурсный управляющий имеет возможность подать заявление о переходе на общую процедуру банкротства. Однако практика показывает, что это условие выполняется редко, поэтому вполне вероятно, что придется соблюдать упрощенную процедуру.

Обжалование решения налогового органа о ликвидации бездействующего юридического лица

В случае несогласия с действиями налогового органа общество, его кредиторы и другие лица вправе обжаловать решение.Форма П38001 предназначена для подачи возражений в ФНС. Заявление подается в регистрирующий орган, принявший решение, в течение 3 месяцев со дня его опубликования. При получении соответствующего заявления предприятие не может быть исключено из единого государственного реестра юридических лиц. Для кредиторов и других лиц, права которых были затронуты в результате исключения юридического лица из реестра, срок продлевается до одного года с даты, когда кредиторы или другие лица узнали или должны были узнать о нарушении своих прав.

Законодательством РФ предусмотрена возможность подачи возражений в различных формах:

  • Почтовая почта;
  • Электронный документ с электронной подписью;
  • Личная подача заявления в налоговый орган;
  • Направление возражений через нотариуса.

ВАЛЕН поможет избежать негативных последствий ликвидации бездействующего юридического лица, подать возражение на решение налогового органа, исключить компанию из Единого государственного реестра юридических лиц и правильно направить заявки контрагентам.Мы тесно сотрудничаем не только с российскими предприятиями, но и с иностранным бизнесом, у которого есть партнеры и представительства в России.

Чтобы проконсультироваться с нашими юристами по вопросам ликвидации бездействующего юридического лица или заказать наши услуги, оставьте заявку на сайте или позвоните нам: +7 (495) 7-888-096! Также ждем вас в офисе VALEN в Москве по предварительной записи.

Банкротство: что происходит, когда публичные компании становятся банкротами

Что должен знать каждый инвестор…

Что происходит, когда публичная компания обращается за защитой в соответствии с федеральными законами о банкротстве? Кто защищает интересы инвесторов? Имеют ли старые ценные бумаги какую-либо ценность при реорганизации компании и в случае ее реорганизации? Мы надеемся, что эта информация ответит на эти и другие часто задаваемые вопросы о длительном и иногда неопределенном процессе банкротства.

Что происходит с компанией?

Как делятся активы при банкротстве?
  1. Обеспеченные кредиторы — часто банк получает платеж первым.
  2. Необеспеченные кредиторы — такие как банки, поставщики и держатели облигаций, имеют следующее требование.
  3. Акционеры — владельцы компании, имеют последнее требование по активам и могут ничего не получить, если требования Обеспеченных и Необеспеченных кредиторов не будут полностью погашены.

Федеральные законы о банкротстве регулируют порядок выхода компаний из бизнеса или возмещения убыточных долгов.Обанкротившаяся компания, «должник», может использовать Глава 11 Кодекса о банкротстве, чтобы «реорганизовать» свой бизнес и снова попытаться стать прибыльным. Руководство продолжает управлять повседневными бизнес-операциями, но все важные бизнес-решения должны утверждаться судом по делам о банкротстве.

Согласно главе 7 компания прекращает все операции и полностью прекращает свою деятельность. Доверительный управляющий назначается для «ликвидации» (продажи) активов компании, а деньги используются для выплаты долга, который может включать долги перед кредиторами и инвесторами.

Инвесторы, которые берут на себя наименьший риск, получают деньги первыми. Например, обеспеченные кредиторы несут меньший риск, поскольку предоставляемый ими кредит обычно обеспечен залогом, таким как ипотека или другие активы компании. Они знают, что им сначала заплатят, если компания объявит о банкротстве.

Держатели облигаций имеют больший потенциал для возмещения своих убытков, чем акционеры, потому что облигации представляют собой долг компании, и компания согласилась выплатить проценты держателям облигаций и вернуть их основную сумму.Акционеры владеют компанией и берут на себя больший риск. Они могли бы заработать больше денег, если компания будет работать хорошо, но они могут потерять деньги, если компания будет плохо работать. Владельцы последними в очереди получают выплаты в случае банкротства компании. Законы о банкротстве определяют порядок выплат.

Что будет с моими акциями или облигациями?

Ценные бумаги компании могут продолжать торговаться даже после того, как компания подала заявление о банкротстве в соответствии с главой 11. В большинстве случаев компании, которые подают документы в соответствии с главой 11 Кодекса о банкротстве, как правило, не могут соответствовать стандартам листинга, чтобы продолжать торговать на Nasdaq или Нью-Йоркская фондовая биржа.Однако даже когда компания исключена из листинга одной из этих крупных фондовых бирж, ее акции могут продолжать торговаться либо на OTCBB, либо на розовых листах. Нет федерального закона, запрещающего торговлю ценными бумагами банкротных компаний.

Примечание: Инвесторам следует проявлять осторожность при покупке обыкновенных акций компаний в главе 11 о банкротстве. Это крайне рискованно и может привести к финансовым потерям. Хотя компания может выйти из банкротства как жизнеспособное лицо, как правило, кредиторы и держатели облигаций становятся новыми владельцами акций. В большинстве случаев план реорганизации компании аннулирует существующие акции. Это происходит в делах о банкротстве, потому что обеспеченные и необеспеченные кредиторы получают выплаты из активов компании раньше держателей обыкновенных акций. А в ситуациях, когда акционеры все же участвуют в плане, их акции обычно подвергаются значительному размыванию.

Если компания все же выходит из банкротства, могут существовать два разных типа обыкновенных акций с разными символами тикера, которые торгуются для одной и той же компании.Одна из них — это старые обыкновенные акции (акции, которые были на рынке, когда компания обанкротилась), а вторая — это новые обыкновенные акции, выпущенные компанией в рамках своего плана реорганизации. Если старые обыкновенные акции торгуются на OTCBB или розовых листах, они будут иметь пятибуквенный тикер, оканчивающийся на «Q», что указывает на то, что акции участвовали в процедуре банкротства. Тикер новой обыкновенной акции не оканчивается на «Q». Иногда новые акции могли не быть выпущены компанией, хотя она была авторизована.В этой ситуации говорят, что акции торгуются «при выпуске», что является сокращением от «когда, как и если выпущено». Тикер акции, которая торгуется «при выпуске», оканчивается буквой «V». После того, как компания фактически выпустит новые разрешенные акции, буква «V» больше не будет отображаться в конце тикера. Убедитесь, что вы знаете, какие акции вы покупаете, потому что старые акции, которые были выпущены до того, как компания объявила о банкротстве, могут оказаться бесполезными, если компания вышла из банкротства и выпустила новые обыкновенные акции.

Во время банкротства держатели облигаций перестанут получать выплаты процентов и основной суммы, а акционеры перестанут получать дивиденды. Если вы являетесь держателем облигаций, вы можете получить новые акции в обмен на свои облигации, новые облигации или комбинацию акций и облигаций. Если вы являетесь акционером, доверительный управляющий может попросить вас вернуть ваши старые акции в обмен на новые акции реорганизованной компании. Количество новых акций может быть меньше, и они могут стоить меньше, чем ваши старые акции. В плане реорганизации будут прописаны ваши права как инвестора и то, что вы можете ожидать получить от компании.

Суд по делам о банкротстве может определить, что акционеры ничего не получают из-за неплатежеспособности должника. (Платежеспособность должника определяется разницей между стоимостью его активов и его обязательств.) Если обязательства компании превышают ее активы, ваши акции могут обесцениться. Свяжитесь с местным офисом налоговой службы (IRS) или позвоните по телефону 1-800-829-1040, чтобы получить информацию о том, как указывать бесполезные ценные бумаги в качестве убытков в своей налоговой декларации. Если вы не знаете, имеют ли ваши акции стоимость, и не можете найти в газете цену акций или облигаций, обратитесь за информацией к своему брокеру или в компанию.

Почему компании следует выбрать главу 11?

«Готовые планы банкротства»

Иногда компании готовят план реорганизации, который обсуждается и голосуется кредиторами и акционерами до того, как они фактически объявят о банкротстве. Это сокращает и упрощает процесс, экономя деньги компании. Например, Resorts International и TWA использовали этот метод.

Если предварительно упакованные планы включают предложение о продаже ценных бумаг, их, возможно, придется зарегистрировать в SEC.Вы получите проспект и бюллетень для голосования, и очень важно проголосовать, если вы хотите каким-либо образом повлиять на процесс. Согласно Кодексу о банкротстве, две трети голосующих акционеров должны принять план, прежде чем он может быть реализован, а несогласные должны согласиться с большинством.

Большинство публичных компаний будут регистрироваться в соответствии с главой 11, а не 7, потому что они все еще могут вести свой бизнес и контролировать процесс банкротства. В главе 11 описан процесс восстановления неустойчивого бизнеса компании.Иногда компания успешно разрабатывает план возврата к прибыльности; иногда в конце концов ликвидируется. При реорганизации согласно Главе 11 компания обычно продолжает вести бизнес, а ее акции и облигации могут продолжать торговаться на наших рынках ценных бумаг. Поскольку они по-прежнему торгуют, компания должна продолжать предоставлять отчеты SEC с информацией о значительных событиях. Например, когда компания объявляет о банкротстве или имеет другие существенные корпоративные изменения, они должны сообщить об этом в течение 15 дней в форме 8-K Комиссии по ценным бумагам и биржам.

Как работает Глава 11?

Доверительный управляющий США, банкротное подразделение Министерства юстиции, назначит один или несколько комитетов, которые будут представлять интересы кредиторов и акционеров при работе с компанией для разработки плана реорганизации с целью выхода из долгов. План должен быть одобрен кредиторами, держателями облигаций и акционеров и подтвержден судом. Однако, даже если кредиторы или акционеры проголосуют за отклонение плана, суд может не принимать во внимание голосование и все же подтвердить план, если сочтет, что в плане справедливое отношение к кредиторам и акционерам.Как только план будет подтвержден, еще один более подробный отчет должен быть подан в SEC по форме 8-K. Этот отчет должен содержать краткое изложение плана, но иногда прилагается копия полного плана.

Кто разрабатывает план реорганизации компании?

Комитеты кредиторов и акционеров обсуждают с компанией план по освобождению компании от выплаты части долга, чтобы компания могла попытаться встать на ноги.

  • Один комитет, который необходимо сформировать, называется «официальный комитет необеспеченных кредиторов».«Они представляют всех необеспеченных кредиторов, включая держателей облигаций.« Доверительный управляющий », часто банк, нанятый компанией при первоначальном выпуске облигации, может входить в состав комитета.
  • Иногда может быть назначен дополнительный официальный комитет для представления акционеров.
  • Доверительный управляющий США может назначить другой комитет для представления отдельного класса кредиторов, например обеспеченных кредиторов, сотрудников или держателей субординированных облигаций.

После того, как комитеты поработают с компанией над разработкой плана, суд по делам о банкротстве должен установить, что она юридически соответствует Кодексу о банкротстве, прежде чем план может быть реализован.Этот процесс известен как подтверждение плана и обычно занимает несколько месяцев.

Этапы разработки плана:
  • Компания-должник разрабатывает план с комитетами.
  • Компания составляет заявление о раскрытии информации и план реорганизации и подает его в суд.
  • SEC проверяет заявление о раскрытии информации, чтобы убедиться в его полноте.
  • Кредиторы (а иногда и акционеры) голосуют по плану.
  • Суд подтверждает план, и
  • Компания выполняет план, распределяя ценные бумаги или платежи, предусмотренные планом.

Какова роль Комиссии по ценным бумагам и биржам США в главе 11 «Банкротства»?

Как правило, роль SEC ограничена. Комиссия по ценным бумагам и биржам:

  • просмотреть документ о раскрытии информации, чтобы определить, сообщает ли компания инвесторам и кредиторам важную информацию, которую им необходимо знать; а также
  • обеспечивает, чтобы акционеры были представлены официальным комитетом, если это необходимо.

Хотя Комиссия по ценным бумагам и биржам не ведет переговоры об экономических условиях планов реорганизации, мы можем занять позицию по важным юридическим вопросам, которые также повлияют на права государственных инвесторов в других делах о банкротстве.Например, Комиссия по ценным бумагам и биржам может вмешаться, если мы считаем, что должностные лица и директора компании используют законы о банкротстве, чтобы защитить себя от судебных исков за мошенничество с ценными бумагами.

Как я узнаю, что происходит?

Иногда вы можете впервые узнать о банкротстве из новостей. Если вы держите акции или облигации на имя брокера, ваш брокер должен направить вам информацию от компании. Если вы держите акции или облигации на свое имя, вы должны получать информацию непосредственно от компании.

Вас могут попросить проголосовать по плану реорганизации, хотя вы можете не получить назад полную стоимость своих инвестиций. Фактически, иногда акционеры ничего не получают обратно и не могут голосовать по плану.

Перед тем, как проголосовать, вы должны получить от компании:

  • копию плана реорганизации или резюме;
  • одобренное судом заявление о раскрытии информации, которое включает информацию, которая поможет вам сделать обоснованное суждение о плане;
  • бюллетень для голосования по плану; а также
  • уведомление о дате, если таковая имеется, слушания по вопросу об утверждении плана судом, включая крайний срок подачи возражений.

Даже если акционеры не голосуют, они должны получить краткое изложение заявления о раскрытии информации и уведомление о том, как подать возражение против плана.

Акционеры могут также получать другие уведомления, не связанные с планом реорганизации, такие как уведомление о слушании по предложенной продаже активов должника или уведомление о слушании, если компания переходит к банкротству согласно главе 7.

Что такое Глава 7 Банкротство?

Некоторые компании имеют слишком большие долги или имеют настолько серьезные проблемы, что не могут продолжать свою деятельность.Они, скорее всего, «ликвидируют» и подадут в суд в соответствии с главой 7. Их активы продаются за наличные через назначенного судом доверительного управляющего. В первую очередь оплачиваются административные и юридические расходы, а остальное — кредиторам. Обеспеченным кредиторам будет возвращено их обеспечение. Если стоимость залога недостаточна для его полного погашения, они будут сгруппированы с другими необеспеченными кредиторами для остальной части их требования. Держатели облигаций и другие необеспеченные кредиторы будут уведомлены о главе 7 и должны подать иск в случае, если у них остались деньги для получения платежа.

Акционерам не нужно извещать о деле по главе 7, потому что они, как правило, не получают ничего взамен своих инвестиций. Но в том маловероятном случае, если кредиторы получат полную оплату, акционеры будут уведомлены и им будет предоставлена ​​возможность подать иски.

Имеют ли мои акции или облигации какую-либо стоимость?

Обычно акции компании согласно главе 7 обесцениваются, и вы теряете вложенные деньги.

Если у вас есть облигация, вы можете получить только часть ее номинальной стоимости.Это будет зависеть от количества активов, доступных для распределения, и от того, где ваш долг находится в списке приоритетов на первой странице. Если ваша облигация обеспечена залогом, ваш платеж будет в значительной степени зависеть от стоимости залога.

Где я могу найти дополнительную информацию?

Компания. — Свяжитесь с отделом по связям с инвесторами в головном офисе компании. Они могут предоставить вам дополнительную информацию о процедуре банкротства, включая название, адрес и номер телефона суда, рассматривающего дело о банкротстве.

Ваш брокер. — Если вы не можете найти информацию в газете или библиотеке, или вы не получили никакой корреспонденции от компании, позвоните человеку, который продал вам инвестиции.

ТРЦ. — Компании подают регулярные отчеты в SEC в компьютерной базе данных, известной как EDGAR. Например, компания, объявляющая о банкротстве, заполнит форму 8-K, в которой будет указано, где дело находится на рассмотрении и какая глава о банкротстве была подана. Вы можете получить доступ к EDGAR через свой компьютер по адресу: http: // www.sec.gov Если у вас нет доступа к компьютеру, в вашей публичной библиотеке может быть компьютер, которым вы можете пользоваться. Вы также можете запросить копию формы 8-K или любых других отчетов, которые компания подает в SEC, см. «Как запросить общедоступные документы». Вы также можете получить копии документов SEC у своего брокера с полным спектром услуг или в самой компании.

Суд по делам о банкротстве. — Если компания находится в главе 7 и не подавала отчеты в SEC, или вам нужна дополнительная информация, еще одним источником является суд по делам о банкротстве.Этот суд обычно находится по месту нахождения компании или по месту ее регистрации. (В каждом штате и округе Колумбия есть как минимум один суд по делам о банкротстве.) После того, как вы узнаете основное место нахождения компании или штат регистрации, вы можете узнать адрес и номер телефона суда по делам о банкротстве для этого региона, посетив на веб-сайте Управления судов США или по телефону (202) 502-1900. Адреса судов и номера телефонов также указаны в публикации The American Bench, которую вы можете найти в своей местной библиотеке.Кроме того, вы найдете ссылки на веб-сайты Суда США по делам о банкротстве по адресу www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy.

Попечитель Министерства юстиции США. — Доверительный управляющий США имеет широкие административные обязанности в делах о банкротстве. Проверьте веб-сайт Доверительного управляющего США, свою местную телефонную книгу или публичную библиотеку, чтобы узнать о ближайшем к вам полевом офисе, и свяжитесь с ними для получения информации о статусе банкротства.

Поверенный по ценным бумагам или банкротству. — Возможно, вы захотите поговорить с адвокатом, особенно если вы считаете, что должник обманул вас, и вы хотите знать свои правовые варианты. Если вы подозреваете мошенничество, вам также следует сообщить об этом в Комиссию по ценным бумагам и биржам США или в свой государственный регулирующий орган по ценным бумагам.

Для более подробного обсуждения различных типов банкротства, пожалуйста, прочтите «Основы банкротства», подготовленные Отделом по банкротству Административного управления судов США, чтобы помочь общественности разобраться в банкротстве.

ТОО «Айс Миллер»: Insights

Текущее состояние банкротства удаленных лиц

По мере того, как кредиторы готовятся к жизни в мире с повышенным риском банкротства заемщиков, ликвидации и банкротства, многие начали уделять особое внимание требованию, чтобы заемщики создавали организации специального назначения («SPE») для снижения этих рисков.В этой публикации мы исследуем, как недавнее прецедентное право рассматривало формирование и использование SPE и какие структуры были более эффективными, чем другие.
Текущее состояние законодательства о банкротстве удаленных юридических лиц

Удаленные ПСН при банкротстве обычно используются в сделках с недвижимостью и структурированном финансировании, чтобы изолировать активы, являющиеся предметом ссуды или финансирования, от финансового состояния — и любого заявления о банкротстве — спонсора капитала или материнской организации.Теоретически такая схема позволяет кредиторам оценивать сделки исключительно на основе конкретных активов, обеспечивающих ссуду, а не финансового состояния всего предприятия спонсора.

Как предполагает термин «удаленное банкротство», невозможно сделать компанию полностью «доказательством банкротства». «Отказ от преимуществ банкротства до подачи заявления о банкротстве противоречит федеральному закону и, следовательно, является недействительным». [1] Соответственно, цель состоит в том, чтобы сделать вероятность подачи заявления о банкротстве со стороны SPE как можно более малой.По сути, это включает трехкомпонентный подход:

  • Во-первых, настройте SPE таким образом, чтобы от него требовалось хранить свои активы, обязательства, бухгалтерские книги, записи и операции отдельно от активов своего акционера и аффилированных лиц, чтобы ограничить возможность того, что сторонний кредитор спонсора будет получить доступ к активам SPE.
  • Во-вторых, структурируйте операционную документацию SPE, чтобы максимально ограничить свободу действий менеджеров SPE при подаче заявления о банкротстве.
  • И в-третьих, убедитесь, что у SPE есть заслуживающий доверия менеджер или член, который не зависит от спонсора и имеет право вето в отношении заявления о банкротстве, который также может гарантировать соблюдение обязательств SPE по корпоративной раздельности.
A. Недавнее прецедентное право

Большая часть недавнего прецедентного права, касающегося удаленных стратегий банкротства, была сосредоточена на третьем моменте, а именно на том, в какой степени кредитор может предотвратить подачу заявки на банкротство специализированной организации, назначив якобы независимого управляющего. кредитору или став номинальным участником юридического лица.Теория, лежащая в основе первой стратегии, заключается в назначении менеджера, который, по мнению кредитора, не будет возбуждать процедуру банкротства. Теория последнего состоит в том, чтобы получить блокирующую или «золотую акцию» компании, чтобы проголосовать против любой попытки подать заявление о банкротстве. Хотя можно использовать обе стратегии, ни одна из них не является пуленепробиваемой.

  1. Подход независимого менеджера

    Показательный пример — In re General Growth Properties, Inc. , 409 B.R. 43 (Bankr. S.D.N.Y. 2009 г.) (применяется закон штата Делавэр).Этот случай подчеркивает подводные камни, связанные с отсутствием контроля со стороны кредитора при назначении и удержании независимых менеджеров SPE. В 2009 году General Growth Properties, Inc., один из крупнейших в то время операторов торговых центров в стране, подал заявление о банкротстве 359 своих аффилированных и дочерних компаний, в том числе многочисленных SPE, которые являлись должниками по определенным коммерческим ипотечным ценным бумагам, и что рынок предполагал банкротство было отдаленным. Несколько кредиторов подали ходатайства о прекращении дела некоторых должников SPE как недобросовестных, потому что, среди прочего: (1) SPE были платежеспособными, (2) менеджеры SPE недопустимо поставили интересы материнской компании. группа выше, чем у отдельных SPE, и (3) должники уволили независимых менеджеров SPE (без уведомления существующих менеджеров до подачи заявления о банкротстве) и назначили новых менеджеров для утверждения документов о банкротстве недобросовестно.Суд по делам о банкротстве отклонил ходатайства кредиторов. Суд постановил, что ничто в кодексе о банкротстве не требует, чтобы должник был неплатежеспособным, и в соответствии с законодательством штата Делавэр (и конкретными операционными соглашениями SPE) менеджеры LLC несут фидуциарное обязательство учитывать интересы владельцев капитала компании. Суд также постановил, что спонсор не действовал ненадлежащим образом, когда прекратил деятельность независимых менеджеров SPE, поскольку ничто в операционных соглашениях SPE не запрещало им это делать.Соответственно, кредиторы должны помнить о дискреционных полномочиях спонсора при увольнении независимых менеджеров и должны обеспечить, чтобы в организационных документах SPE было четко прописано, что деятельность независимых менеджеров не может быть прекращена без согласия кредитора.

  2. Подход «золотой акции»

    Несколько недавних дел ясно показывают, что кредиторы не должны полагаться на получение номинальной «золотой акции» для блокирования подачи заявления о банкротстве. Например, в In re Intervention Energy Holdings, LLC , 553 B.R. 258 (Bankr. D. Del. 2016), кредитор подал ходатайство о прекращении дела о банкротстве SPE-должника на основании отсутствия соответствующего разрешения. В связи с заключением соглашения о воздержании от ответственности кредитор провел переговоры и получил единую членскую единицу в SPE и поправку к операционному соглашению SPE, требующую единогласного голосования членов для начала процедуры банкротства. Суд отклонил это ходатайство, постановив, что «[a] положение в документе об управлении компанией с ограниченной ответственностью, полученном по контракту, единственная цель и действие которого состоит в том, чтобы передать в руки единственному, миноритарному держателю акций окончательные полномочия по удалению ценных бумаг. право этой организации добиваться федеральной защиты от банкротства, а также характер и содержание основных отношений с должником, которые являются отношениями кредитора, а не держателя капитала, и которое не несет никаких обязательств ни перед кем, кроме себя, в связи с решением LLC о банкротстве на федеральном уровне. облегчение равносильно абсолютному отказу от этого права, и, даже если это возможно разрешено законом штата, не имеет юридической силы как противоречащее государственной политике.

    Аналогично, в In re Lake Michigan Beach Pottawattamie Resort LLC , 547 B.R. 899 (Bankr. ND Ill. 2016) (применяя закон штата Мичиган), кредитор предложил отклонить дело о банкротстве SPE-должника как поданное без разрешения, поскольку кредитор, как «специальный член» должника, не дал согласия на заявление о банкротстве в соответствии с организационными документами должника. Суд по делам о банкротстве отклонил ходатайство, постановив, что положение о согласии было недействительным как противоречащее государственной политике в соответствии с федеральным законом, потому что это, по сути, отказ от банкротства.Суд особо отметил, что «особые» членские права кредитора не давали кредитору права на получение какой-либо доли в прибыли или убытках должника, не возлагали на кредитора никаких налоговых последствий или прав распределения и не требовали каких-либо взносов в капитал. Суд также отметил и в конечном итоге счел решающим тот факт, что в операционном соглашении прямо говорилось, что специальный участник «не имел никаких обязательств или обязательств учитывать какие-либо интересы или факторы, влияющие на Компанию или Участников.В конечном итоге суд постановил, что положение о блокирующем члене / директоре будет недействительным, если блокирующий член / директор не сохранит нормальные фидуциарные обязательства, так что он может проголосовать за подачу заявления о банкротстве, даже если такая подача не отвечает наилучшим интересам кредитора. которые они были выбраны.

    С другой стороны, кредитор может получить права блокировки, если он получает существенную долю в капитале SPE. В In re Franchise Services of North America, Inc. , 891 F.3d 198 (5th Cir.2018) (применяя закон штата Делавэр), кредитор / акционер, владевший конвертируемыми привилегированными акциями должника на сумму 15 миллионов долларов США, обратился с ходатайством о прекращении дела о банкротстве должника как поданного без разрешения. Суд по делам о банкротстве удовлетворил ходатайство об отказе. Подтверждая, Пятый округ выделил In re Intervention Energy Holdings, LLC , отметив, что кредитор здесь получил реальную долю в капитале компании, а не только номинальную долю, и «нет убедительного обоснования федерального закона для лишения добросовестной доли участия. акционер с правом голоса только потому, что он также является кредитором корпорации.

    Эти дела ясно показывают, что кредиторы не могут просто полагаться на волшебные слова в операционных документах, чтобы помешать SPE подать заявление о банкротстве. Вместо этого они должны гарантировать, что они либо приобретут реальную долю в SPE, чтобы заблокировать заявление о банкротстве, либо что у них есть контроль над выбором и заменой одного или нескольких независимых менеджеров SPE.

B. Критерии рассмотрения дела о банкротстве компании с ограниченной ответственностью Удаленное

Учитывая приоритет банкротства удаленных организаций в структурированном финансировании, рейтинговые агентства разработали критерии, по которым они оценивают, является ли организация специального назначения достаточно удаленной от банкротства, чтобы гарантировать высокий кредитный рейтинг .Рейтинговые агентства обычно считают организации, которые соответствуют следующим критериям, несостоятельными.

  1. Назначение и деятельность SPE
    • SPE имеет право заниматься только ограниченной сферой деятельности, соответствующей цели ссуды или предложения обеспечения, и может вести только коммерческую деятельность, необходимую или побочную для достижения этой цели.
    • SPE строго запрещено брать на себя дополнительные долги вне рамок обычной деятельности SPE.
    • Бизнес SPE отделен от бизнеса его спонсора, и SPE обязано:
      • Поддерживать коммерческие отношения со спонсором, материнской компанией и аффилированными лицами;
      • Вести свою деятельность от своего имени, выступать в качестве отдельного юридического лица, в том числе путем упреждающего исправления любых недоразумений в отношении своего имени, и соблюдать все корпоративные формальности;
      • Вести отдельные книги и записи;
      • Вести отдельные счета и не объединять активы с другими организациями;
      • Вести отдельный финансовый учет;
      • Поддерживать достаточный капитал в свете предполагаемых хозяйственных операций.
      • Выплачивать собственные обязательства из собственных средств, включая удержание и оплату достаточного количества сотрудников от своего имени;
      • Не гарантировать никаких долгов или обязательств любой другой организации; и
      • Справедливо и разумно распределять расходы между аффилированными лицами.
  2. Поправки к организационным документам SPE
    • Организационные документы SPE запрещают спонсору или материнской компании вносить поправки в организационные документы, пока задолженность остается непогашенной, без согласия кредитора.
  3. Управление и контроль SPE
    • В SPE есть как минимум один менеджер, независимый от спонсора и имеющий право согласия в отношении следующих решений:
      • Подача заявления о банкротстве или несостоятельности;
      • Роспуск, ликвидация, слияние или продажа материалов или всех активов SPE;
      • Участие в любой новой коммерческой деятельности; и
      • Внесение изменений в организационные документы SPE.
Как установлено в прецедентном праве, описанном выше, суды неохотно применяют положения о согласии независимого члена или управляющего, которые позволяют независимому управляющему по существу игнорировать интересы SPE в пользу интересов кредитора. Соответственно, в организационных документах следует либо сохранить обычные фидуциарные обязательства для независимого менеджера, либо просто не указывать этот вопрос. При этом выбор независимого менеджера имеет решающее значение.Организационные документы SPE должны запрещать материнской компании или спонсору SPE увольнять или заменять независимого менеджера, выбранного кредитором. Важно отметить, что организационные документы также должны запрещать SPE предпринимать какие-либо ограниченные действия, пока должность независимого менеджера вакантна, до тех пор, пока кредитор не получит возможность выбрать заменяющего независимого менеджера. Хотя наличие этих характеристик должно обеспечивать кредиторам уверенность в том, что вероятность банкротства SPE без согласия кредитора будет маловероятной, кредитор должен проводить постоянную комплексную проверку в течение всего срока действия ссуды, чтобы гарантировать, что материнская компания SPE соблюдает эти положения. на практике.

В связи с подготовкой к увеличению банкротств заемщиков у кредиторов есть несколько инструментов. Знание того, как использовать эти инструменты и как суды рассматривают различные подходы к контролю, будет иметь решающее значение для того, как кредиторы выживут в трудностях своих финансовых структур.

Ice Miller представляет финансовые учреждения, а также заемщиков в широком спектре операций по коммерческому финансированию и операциям с недвижимостью. Айс Миллер также имеет обширный опыт в финансировании активов, включая финансирование ценных бумаг, недвижимости, кредитование на основе активов и секьюритизированное кредитование индустрии гостеприимства.

Эта публикация предназначена только для общих информационных целей и не является и не предназначена для использования в качестве юридической консультации. Читателю следует проконсультироваться с юрисконсультом, чтобы определить, как законы или решения, обсуждаемые здесь, применимы к конкретным обстоятельствам читателя.

Джейсон Берн — партнер Ice Miller’s Business Services Group, представляющий кредиторов и заемщиков в широком спектре финансовых операций, включая обеспеченные и необеспеченные кредитные линии, кредитование под залог активов и финансирование недвижимости.Его практика также включает консультирование дебиторов и кредиторов по различным сделкам реструктуризации, включая сделки с заменой, выкупа заложенного имущества, продажи по статье 9 и 363 продажи.

Луи ДеЛусиа является партнером и председателем Группы по банкротству, реструктуризации и правам кредиторов компании Ice Miller. Его представительство охватывает широкий круг вопросов, включая сложные дела по главе 11, банкротство и судебные тяжбы, связанные с правами кредиторов в государственных и федеральных судах, процедуры ликвидации, процедуры трансграничной несостоятельности, внесудебную реструктуризацию ссуд, урегулирование споров и другие альтернативы банкротству. процесс, а также взыскание активов и отчуждение в суде штата.

Элисон Фидлер является партнером Группы по банкротству, реструктуризации и защите прав кредиторов компании Ice Miller. За последние годы она участвовала в некоторых из самых крупных и сложных дел о банкротстве, выступая в качестве советника кредиторов, комитетов кредиторов, советов директоров и менеджеров, должников, доверенных лиц и других заинтересованных сторон.

Майкл Отт — поверенный в Группе по банкротству, реструктуризации и защите прав кредиторов компании Ice Miller. Он консультирует банки, финансовые учреждения и других кредиторов в проблемных ситуациях и имеет обширный опыт ведения коммерческих судебных разбирательств, включая судебные разбирательства, связанные со сложными финансовыми инструментами и транзакциями.


[1] См. In re Franchise Services of North America, Inc. , 891 F.3d 198 (5th Cir. 2018).

Глава 11 Определение

Что такое глава 11?

Глава 11 представляет собой форму банкротства, которая включает реорганизацию деловых операций, долгов и активов должника, и по этой причине известна как «реорганизационное» банкротство.

Ключевые выводы

  • Глава 11 — самая сложная форма процедуры банкротства.Банкротство в соответствии с главой 11 позволяет компании оставаться в бизнесе и реструктурировать свои обязательства.
  • Если компания, подающая на рассмотрение в соответствии с Главой 11, решает предложить план реорганизации, это должно быть в лучших интересах кредиторов.
  • Если должник не предлагает программу, кредиторы могут предложить ее вместо нее.
  • Многие крупные корпорации, включая General Motors и K-Mart, использовали банкротства согласно главе 11 как возможность реструктурировать свои долги, продолжая вести бизнес.

Понимание главы 11

Названные в честь 11-го кодекса банкротства США, корпорации обычно подают документы в Главу 11, если им требуется время для реструктуризации своих долгов. Эта версия банкротства дает должнику возможность начать все сначала. Однако эти условия зависят от исполнения должником своих обязательств по плану реорганизации.

1 сентября 2021 года судья Суда США по делам о банкротстве Роберт Дрэйн одобрил урегулирование дела о банкротстве компании Purdue Pharma LP по главе 11 по делу о банкротстве в соответствии с главой 11.Урегулирование распускает Purdue Pharma и создает новую общественную компанию, отвечающую за финансирование лечения и профилактики опиоидной зависимости. Он защищает бывших владельцев, семью Саклер, которые заплатят 4,5 миллиарда долларов в течение девяти лет, включая федеральные платежи за поселение, от судебных исков, связанных с опиоидной эпидемией. Purdue также согласилась выпустить 30 миллионов документов по этому делу.

Глава 11 «Банкротство» является самым сложным из всех дел о банкротстве. Это также обычно самая дорогостоящая форма процедуры банкротства.По этим причинам компания должна рассматривать реорганизацию согласно Главе 11 только после тщательного анализа и изучения всех других возможных альтернатив.

Во время судебного разбирательства по главе 11 суд поможет бизнесу реструктурировать свои долги и обязательства. В большинстве случаев фирма остается открытой и действующей. Многие крупные американские компании заявляют о банкротстве в соответствии с главой 11 и остаются на плаву. К таким предприятиям относятся автомобильный гигант General Motors, авиакомпания United Airlines, розничный магазин K-mart и тысячи других корпораций любого размера.Корпорации, партнерства и компании с ограниченной ответственностью (LLC) обычно подают информацию в Главу 11, но в редких случаях лица с большой задолженностью, которые не соответствуют требованиям Главы 7 или 13, могут иметь право на участие в Главе 11. Однако этот процесс не является скорейший.

Бизнес, находящийся в процессе заполнения Главы 11, может продолжать свою деятельность. В большинстве случаев должник, называемый «должником во владении», ведет свой бизнес в обычном режиме. Однако в случаях, связанных с мошенничеством, нечестностью или грубой некомпетентностью, назначенный судом управляющий вмешивается, чтобы управлять компанией на протяжении всего процесса банкротства.

Бизнес не может принимать некоторые решения без разрешения суда. К ним относятся продажа активов, кроме запасов, начало или прекращение договора аренды, а также остановка или расширение бизнес-операций. Суд также контролирует решения, связанные с наймом и оплатой услуг адвокатов и заключением договоров с поставщиками и профсоюзами. Наконец, должник не может оформить ссуду, которая начнется после завершения банкротства.

В главе 11 лицо, подавшее заявление о банкротстве, имеет первый шанс предложить план реорганизации.Эти планы могут включать сокращение бизнес-операций для сокращения расходов, а также пересмотр долгов. В некоторых случаях планы включают ликвидацию всех активов для выплаты кредиторам. Если выбранный путь осуществим и справедлив, суды его принимают, и процесс продвигается вперед.

Закон о реорганизации малого бизнеса 2019 года, который вступил в силу 19 февраля 2020 года, добавил новую подглаву V в главу 11, призванную облегчить банкротство малых предприятий, которые «определяются как организации с доходом менее 2 долларов США.7 миллионов долгов, которые также соответствуют другим критериям », — говорится в сообщении Министерства юстиции США. Закон «устанавливает более короткие сроки завершения процесса банкротства, обеспечивает большую гибкость при обсуждении планов реструктуризации с кредиторами и предусматривает создание частного доверительного управляющего, который будет работать с малым бизнес-должником и его кредиторами для содействия разработке согласованного плана реорганизации. . »

Закон о помощи, помощи и экономической безопасности в связи с коронавирусом (CARES), подписанный президентом 27 марта 2020 года, повысил лимит долга по главе 11 главы V до 7 500 000 долларов.Изменение распространяется на банкротства, поданные после вступления в силу Закона CARES, и закаты через год.

Поскольку Глава 11 является наиболее дорогостоящей и сложной формой банкротства, большинство компаний изучают все альтернативные пути, прежде чем подавать заявление о банкротстве.

Глава 11 Пример

В январе 2019 года популярный магазин детской одежды Gymboree Group Inc объявил, что подал заявку на участие в главе 11 и закрывает все свои магазины Gymboree, Gymboree Outlet и Crazy 8 в Канаде и США.

Согласно пресс-релизу Gymboree, компания получила обязательство для должника, находящегося во владении, в форме финансирования (30 миллионов долларов в виде новых денежных займов), предоставленного SSIG и Goldman Sachs Specialty Lending Holdings, Inc. »Всех обязательств Gymboree по« Соглашению о досрочном кредитовании ».

Генеральный директор Шаз Канг сказал, что компания «продолжала добиваться продажи своего бизнеса Джени и Джека, а также интеллектуальной собственности и онлайн-платформы для Gymboree.В марте 2019 года компания Gap объявила, что приобрела Джени и Джека. В начале 2020 года Gymboree вернулась как «магазин в магазине» в районе Children’s Place и открыла новый интернет-магазин.

Это был второй раз за два года, когда Gymboree Group Inc. подала заявление о банкротстве по главе 11. Первый раз произошло в 2017 году, но тогда компания смогла успешно реорганизоваться и значительно снизить свои долги.

Каковы главы Кодекса США о банкротстве?

Официально в U.S. Кодекс о банкротстве, и они затрагивают различные аспекты процесса. Это: Глава 7 (ликвидация), Глава 9 (муниципалитеты), Глава 11 (реорганизация, обычно для предприятий), Глава 12 (семейные фермерские хозяйства), Глава 13 (варианты погашения) и Глава 15 (Международные банкротства). Из них наиболее распространены Глава 7, Глава 11 и Глава 13.

В чем разница между главой 7 и главой 11?

Глава 7, также называемая ликвидационным банкротством, — это когда суд назначает доверительного управляющего для наблюдения за продажей такого количества активов физического лица, которое необходимо для выплаты кредиторам.Необеспеченный долг, как и задолженность по кредитной карте, обычно стирается. Однако в главе 7 не прощаются причитающиеся налоги или студенческие ссуды. Физическим лицам разрешено сохранять «освобожденную» собственность.

Глава 11 — это форма банкротства, которая включает реорганизацию деловых операций, долгов и активов должника, и по этой причине известна как «реорганизационное» банкротство. Чаще всего он используется крупными организациями, такими как предприятия, хотя он также доступен и для физических лиц. Основное отличие состоит в том, что лицо, подавшее заявление о банкротстве, сохраняет контроль над операциями и от него не требуется ликвидировать активы.

Есть ли преимущества в заполнении главы 11?

Самым большим преимуществом является то, что субъект, обычно бизнес, может продолжать операции во время процесса реорганизации. Это позволяет им генерировать денежный поток, который может помочь в процессе погашения. Суд также издает приказ, удерживающий кредиторов в страхе. Большинство кредиторов восприимчивы к Главе 11, поскольку они готовы возместить больше, если не все, свои деньги в ходе плана погашения.

Каковы недостатки подачи главы 11?

Глава 11 Банкротство — самое сложное из всех дел о банкротстве.Это также обычно самая дорогостоящая форма процедуры банкротства. Для компании, которая борется до того момента, когда она рассматривает возможность подачи заявления о банкротстве, одни только судебные издержки могут быть немного обременительными. Кроме того, план реорганизации должен быть одобрен судом по делам о банкротстве и должен быть достаточно управляемым, чтобы они могли разумно выплатить долг с течением времени. По этим причинам компания должна рассматривать реорганизацию согласно Главе 11 только после тщательного анализа и изучения всех других возможных альтернатив.

Несостоятельность директоров | ASIC

Вы здесь:

  1. Дом
  2. Нормативные ресурсы
  3. Неплатежеспособность
  4. Несостоятельность директоров

Пострадал от COVID 19?

Узнайте, что делать, если ваша компания пострадала от пандемии COVID-19.

Правительство Австралии провело дальнейшие реформы несостоятельности малых предприятий, которые вступят в силу 1 января 2021 года.

Этот информационный лист (INFO 42) предоставляет общую информацию о несостоятельности для директоров, чьи компании испытывают финансовые трудности или являются неплатежеспособными.

Компания является неплатежеспособной, если она не может выплатить свои долги в срок. Существуют серьезные штрафы за то, чтобы позволить вашей компании торговать в неплатежеспособном состоянии. Вам следует проконсультироваться с зарегистрированным ликвидатором, квалифицированным специалистом-бухгалтером или юристом по делам о несостоятельности или со службой финансового консультирования о финансовом положении вашей компании, как только вы подозреваете, что ваша компания не может выплатить долги в установленный срок.

Кто такой директор?

Директор — это не просто человек, назначенный на эту роль. В соответствии с Законом о корпорациях от 2001 г., (Закон о корпорациях), лицо также может быть директором, если оно официально не назначено, но действует в этой роли, или если директора компании действуют в соответствии с инструкциями или пожеланиями этого лица.

Обязанности директоров

Ваша основная обязанность — перед акционерами компании. Вы также должны соблюдать общие и особые законы, применимые к деятельности вашей компании.Однако, если ваша компания неплатежеспособна или существует реальный риск неплатежеспособности, ваши обязанности расширяются и включают кредиторов (включая сотрудников с невыполненными правами).

Общие обязанности

Закон о корпорациях налагает общие обязанности на директоров и должностных лиц компаний, включая обязанность:

  • выполнять свои полномочия и обязанности с осторожностью и осмотрительностью, которые проявил бы разумный человек, включая принятие мер для обеспечения того, чтобы вы были должным образом проинформированы о финансовом положении компании и чтобы компания не занималась торговлей, если она неплатежеспособна.
  • добросовестно осуществлять свои полномочия и обязанности в интересах компании и в надлежащих целях.
  • не использовать свое положение ненадлежащим образом для получения преимущества для себя или кого-то другого или для нанесения ущерба компании
  • не использовать ненадлежащим образом информацию, полученную через вашу должность, для получения преимущества для себя или кого-либо еще или для нанесения ущерба компании.

Если будет установлено, что нечестность или безрассудство являются одной из причин нарушения вами общих обязанностей, нарушение может рассматриваться как уголовное преступление и может применяться существенное уголовное наказание, включая тюремное заключение сроком до 15 лет.

Обязанность не допускать диспозиций кредитора

Вы обязаны не допустить, чтобы ваша компания вступила в сделку, которая является неприемлемой для кредиторов. Распоряжение недвижимостью:

  • по цене ниже рыночной или по разумно доступной лучшей цене, и
  • , который предотвращает, препятствует или значительно задерживает доступность собственности для кредиторов в случае ликвидации.

Незаконная деятельность феникса может включать в себя распоряжение кредиторами.

Ваша обязанность по предотвращению отчуждения кредитора возникает, когда ваша компания оказывается неплатежеспособной или становится неплатежеспособной из-за отчуждения или нескольких отчуждений. Вам следует обратиться за соответствующей юридической консультацией, поскольку эта область права может быть сложной.

Эта обязанность распространяется на других людей, которые могут быть причастны к такому решению или поощрять его, в том числе консультантов по делу о несостоятельности, юристов или других лиц, которые помогают или советуют вам принять такое решение.В случае безрассудства при заключении сделки / операций нарушение положений, запрещающих кредиторы, является правонарушением в соответствии с Законом о корпорациях, и суд, с учетом различных исключений, может распорядиться о выплате кредиторам компенсации, равной понесенным убыткам или ущербу.

Обязанность не торговать при неплатежеспособности

Вы также обязаны предотвратить торговлю вашей компанией, если она неплатежеспособна. Компания считается неплатежеспособной, если она не может выплатить свои долги в срок. Прежде чем брать на себя новый долг, вы должны подумать, есть ли у вас разумные основания подозревать, что компания неплатежеспособна или станет неплатежеспособной в результате возникновения долга.

Понимания финансового положения вашей компании при подписании годовой финансовой отчетности недостаточно. Вам необходимо постоянно быть в курсе финансового положения своей компании.

Регулирующее руководство 217 Обязанность предотвращать неплатежеспособную торговлю: Руководство для директоров содержит руководство, помогающее директорам понять и соблюдать свои обязанности в соответствии с s588G Закона о корпорациях.

Обязанность вести бухгалтерский учет

Ваша компания должна вести надлежащий финансовый учет, чтобы правильно регистрировать и объяснять операции компании, ее финансовое положение и результаты.Директор нарушает Закон о корпорациях, если он не принимает все разумные меры для этого.

Кредитор, ASIC или ликвидатор могут подать иск против директора за неплатежеспособную торговлю. Если можно доказать, что компания не вела надлежащий финансовый учет в течение определенного периода, обычно предполагается, что компания была неплатежеспособной на протяжении всего этого периода.

Последствия неплатежеспособной торговли

Существуют различные штрафы и последствия за неплатежеспособную торговлю, включая гражданские штрафы, процедуры компенсации и уголовные обвинения.

Закон о корпорациях предусматривает некоторые законодательные меры защиты для директоров. Однако директорам может быть трудно полагаться на них, если они не предприняли шагов, чтобы оставаться в курсе финансового положения компании.

Штрафы гражданские

Нарушение положений Закона о корпорациях о несостоятельной торговле может повлечь за собой гражданские санкции против директоров, включая денежные штрафы в размере до 200 000 долларов США.

Компенсационное производство

Процедура компенсации сумм, потерянных кредиторами, может быть инициирована ASIC, ликвидатором или кредитором лично против директора.Приказ о компенсации может быть вынесен в дополнение к гражданско-правовым санкциям.

Компенсационные выплаты потенциально неограниченны и могут привести к личному банкротству директоров. Личное банкротство директора лишает его права продолжать работу в качестве директора или управлять компанией.

Уголовное дело

Если будет установлено, что недобросовестность является фактором неплатежеспособной торговли, директор также может быть привлечен к уголовной ответственности (что может привести к штрафу в размере до 2000 штрафных единиц или тюремному заключению на срок до пяти лет, либо к тому и другому одновременно).Признание виновным в совершении уголовного преступления несостоятельной торговли также приведет к дисквалификации директора.

ASIC успешно преследовало директоров за то, что они позволяли компаниям брать на себя долги, когда компания неплатежеспособна, и добивалось приказов, в соответствии с которыми директора несли личную ответственность по долгам компании.

Хорошая новость заключается в том, что принятие мер по обеспечению финансовой устойчивости вашей компании минимизирует риск неплатежеспособных торговых действий против вас. Это также может улучшить работу вашей компании.

Что делать, если вы подозреваете финансовые затруднения

Если вы подозреваете, что ваша компания испытывает финансовые затруднения, как можно раньше обратитесь за профессиональной бухгалтерской и / или юридической консультацией. Это увеличивает вероятность выживания компании. Не занимайте позицию «головой в песок» в надежде, что ситуация улучшится — они редко это делают. Предупреждающие признаки неплатежеспособности включают:

  • текущие убытки
  • плохой денежный поток
  • отсутствие бизнес-плана
  • Неполная финансовая отчетность или неорганизованные внутренние бухгалтерские процедуры
  • Отсутствие прогнозов движения денежных средств и других бюджетов
  • увеличение долга (обязательства больше активов)
  • Проблемы с продажей запасов или взысканием долгов
  • Безнадежные ссуды ассоциированным сторонам
  • кредиторов, невыплаченных вне обычных условий
  • писем адвокатов, требований, повесток, судебных решений или ордеров, выданных против вашей компании
  • поставщиков, размещающих вашу компанию на условиях наложенного платежа
  • особые договоренности с избранными кредиторами
  • платежи кредиторам на округленные суммы, которые не могут быть согласованы с конкретными счетами-фактурами
  • Достигнут лимит овердрафта или невыполнение обязательств по выплате кредита или процентов
  • Проблемы с финансированием
  • смена банка, кредитора или усиление контроля / участие финансиста
  • Невозможность привлечь средства от акционеров
  • просроченные налоги и обязательства по пенсионному обеспечению
  • Споры между советами директоров и отставки директоров или потеря управленческого персонала
  • Повышенный уровень жалоб или запросов к поставщикам
  • ожидание, что «следующая» большая работа / продажа / контракт спасет компанию.

Зарегистрированный ликвидатор может провести анализ платежеспособности вашей компании и наметить доступные варианты. Вы должны знать свои варианты, чтобы принимать обоснованные решения о будущем своей компании. Варианты могут включать рефинансирование, реструктуризацию или изменение деятельности вашей компании или назначение внешнего администратора.

Консультанты по делам о несостоятельности

Некоторые консультанты связываются с директорами, чей бизнес может оказаться в тяжелом финансовом положении «на ровном месте». Хотя не все консультанты поступают неправильно, некоторые советуют директорам предпринимать действия, которые могут быть незаконными (например,грамм. предлагая вам передать активы вашей компании в другую компанию, не платя за них, — известное как «фениксинг» или незаконная деятельность фениксов).

Если с вами свяжется консультант, или ваш действующий солиситор или бухгалтер предлагает вам сделать что-то, в чем вы не уверены, рассмотрите возможность получения второго мнения от независимого, обладающего соответствующей квалификацией специалиста-бухгалтера по вопросам несостоятельности, юриста или зарегистрированного ликвидатора.

Формы внешнего управления

Двумя наиболее распространенными формами внешнего управления, доступными директорам, являются:

  • ликвидация
  • добровольное администрирование (которое может привести к заключению соглашения о создании компании (DOCA) или ликвидации).

Компания также может иметь управляющего или управляющего и управляющего, назначенного на ее собственность. Этот вариант обычно недоступен для директора, потому что управляющий или управляющий может быть назначен только обеспеченным кредитором или судом. Схема расположения может привести к другой форме внешнего управления. В данном информационном листе схемы расположения не рассматриваются.

ASIC ведет реестр зарегистрированных ликвидаторов и информацию о зарегистрированных ликвидаторах в каждом штате.Веб-сайт Австралийской ассоциации по вопросам несостоятельности и санации (ARITA) также содержит информацию о зарегистрированных ликвидаторах.

ATO s222AOE штрафное уведомление

Если вы получили уведомление о штрафных санкциях s222AOE, также известное как «уведомление о штрафах директора», от налогового инспектора за неуплаченный налог вашей компании, вам следует немедленно обратиться за профессиональной консультацией. Непринятие соответствующих мер в течение 14 дней может привести к тому, что налоговый комиссар примет меры против вас лично в отношении неуплаченного налога.

Что делать, если ваша компания неплатежеспособна

Пострадал от COVID 19?

Узнайте, что делать, если ваша компания пострадала от пандемии COVID-19.

Если ваша компания неплатежеспособна, не позволяйте ей в дальнейшем брать на себя долги. Если нет возможности реструктурировать, рефинансировать или получить долевое финансирование для рекапитализации компании, вы можете назначить ликвидатора или добровольного администратора.

Ликвидация

Цель ликвидации неплатежеспособной компании состоит в том, чтобы независимый зарегистрированный ликвидатор (ликвидатор) взял под свой контроль компанию, чтобы ее дела могли быть ликвидированы упорядоченным и справедливым образом в интересах ее кредиторов.

Зарегистрированный ликвидатор может посоветовать вам простые и быстрые шаги, необходимые для назначения ликвидатора. Как правило, ликвидация по инициативе директора включает в себя проведение собрания членов для голосования по вопросу о ликвидации компании и назначении ликвидатора.

Добровольное администрирование

Добровольное администрирование предназначено для быстрого определения будущего направления компании. Независимый зарегистрированный ликвидатор (добровольный администратор) берет на себя полный контроль над компанией, чтобы попытаться найти способ спасти компанию или бизнес компании.

Добровольный администратор стремится управлять делами компании, чтобы получить лучшую прибыль для кредиторов, чем если бы компания была немедленно ликвидирована. Более высокая доходность может быть достигнута за счет DOCA, который обычно предлагается директорами или другими третьими сторонами, обычно по согласованию с добровольным администратором.

Ввести компанию в добровольное управление просто и быстро. Директор (ы) компании решают, что компания неплатежеспособна или может стать неплатежеспособной, и назначить администратора.Директорам также необходимо получить письменное согласие зарегистрированного ликвидатора действовать в качестве добровольного администратора, прежде чем назначать администратора.

Приемная комиссия

Получение происходит, когда получатель назначается обеспеченным кредитором, который владеет обеспечительным интересом в отношении некоторых или всех активов или собственности компании. Основная роль получателя заключается в сборе и продаже достаточного количества собственности компании для погашения долга перед обеспеченным кредитором. Суд также может назначить управляющего активами компании.

Директор, который также является обеспеченным кредитором, может назначить управляющего и должен проконсультироваться перед этим.

Последствия внешнего управления и распоряжения

Помимо возможности несостоятельной торговой операции, существуют и другие последствия для директоров, когда компания переходит на внешнее управление или конкурсное управление. Они различаются в зависимости от типа внешнего управления.

Полномочия директоров

Директора теряют контроль над компанией, когда компания вступает в добровольное управление или ликвидацию.Если компания переходит от добровольного администрирования к DOCA, возврат полномочий директора будет зависеть от условий DOCA. Когда DOCA завершается, директора восстанавливают полный контроль над компанией, если только DOCA не предусматривает, что компания будет ликвидирована.

При конкурсном управлении полномочия, сохраняемые директором, будут зависеть от полномочий управляющего и размера активов, на которые назначен управляющий. Об этом подробно говорится в соглашении об обеспечении или постановлении суда. Если управляющий назначается над всеми или большинством активов компании, получатель фактически имеет контроль, хотя директора по-прежнему имеют определенные обязанности и обязанности и могут сохранять остаточный контроль.

Обязательства директоров

Директора обязаны помогать внешнему администратору или управляющему:

  • информирование их о местонахождении собственности компании и передача имущества, находящегося в их владении, внешнему администратору или получателю
  • предоставление бухгалтерских книг и записей компании внешнему администратору (добровольное администрирование и ликвидация) или предоставление доступа к бухгалтерским книгам и записям получателю
  • информирование внешнего администратора или получателя о том, где хранятся другие документы компании
  • предоставление отчета о деятельности и имуществе компании (ROCAP) в течение пяти рабочих дней (добровольная ликвидация кредиторов и добровольное администрирование) или 10 рабочих дней (конкурсное производство и ликвидация в суде) с момента назначения внешнего администратора или управляющих
  • встречается с внешним администратором или получателем или сообщает им, чтобы помочь им с их запросами, если это разумно необходимо.

Директора, должностные лица и другие лица, имеющие соответствующие бухгалтерские книги и записи, не должны препятствовать внешним администраторам и получателям в выполнении их обязанностей.

Встречи с кредиторами

Собрания кредиторов проводятся в добровольных администрациях и могут проводиться при ликвидации.

Как добровольный администратор, так и ликвидатор могут потребовать от директора присутствовать на собрании кредиторов для предоставления информации о компании и ее бизнесе, собственности, делах и финансовых обстоятельствах.

Государственная экспертиза

Добровольный администратор или ликвидатор имеет право под присягой подать заявление в суд о проведении публичной проверки директора. Получатель также может подать заявку на публичную экспертизу, если ASIC согласится.

Вызов на публичный допрос — серьезное дело, и его нельзя игнорировать. Немедленно обратитесь за юридической консультацией, если вас каким-либо образом беспокоит процесс государственной экспертизы или ваши права.

Внешний администратор, проводящий публичную проверку, может интересоваться вашим личным финансовым положением или дополнительной информацией об активах или сделках, которые компания совершила.Часто необходимости в публичной проверке можно избежать, сотрудничая с внешним администратором.

Дисквалификация

Если директор был связан с двумя или более компаниями, которые были ликвидированы в течение последних семи лет и заплатили своим кредиторам менее 50 центов в долларах, ASIC может лишить их права на управление корпорациями на срок до пяти лет. Это фактически запрещает человеку выступать в качестве директора.

ASIC также может лишить директоров права управления корпорациями на срок до пяти лет, если лицо является или было должностным лицом двух или более компаний в течение семи лет, которые использовали схему гарантии справедливых прав (FEG) для выплаты заработной платы сотруднику. права.

Это может произойти, если Содружество выплатило работникам права по схеме FEG и получило минимальную прибыль или не получило никакой прибыли — и вряд ли получит более чем минимальное возмещение средств, выплаченных по схеме FEG.

ASIC также может подать заявку на постановление о лишении лица права на управление корпорациями на срок до 20 лет, если оно было должностным лицом двух или более компаний, потерпевших неудачу в течение последних семи лет, и способ управления компаниями способствовал неудачи.

Производство по делу о выплате сотрудникам

Заключение соглашения или сделки с целью уклонения от выплаты вознаграждений сотрудникам компании является правонарушением со стороны любого лица, включая директора. Максимальное наказание составляет 1000 штрафных единиц или 10 лет тюремного заключения, или и то, и другое.

Если компания находится в процессе ликвидации и сотрудники несут ущерб или убытки из-за того, что лицо заключило такое соглашение или сделку, это лицо обязано выплатить компенсацию за понесенные убытки.Эта ответственность может возникнуть, даже если лицо не было осуждено за правонарушение. Взыскание компенсации может быть предпринято ликвидатором или, при определенных обстоятельствах, работником.

Дополнительная информация

Важное примечание

Обратите внимание, что этот информационный лист представляет собой сводку, дающую вам основную информацию по определенной теме. Он не охватывает все соответствующие законы по этой теме и не заменяет профессиональные консультации.

Также следует отметить, что, поскольку в данном информационном листе по возможности не используются юридические формулировки, в него могут быть включены некоторые обобщения относительно применения закона. Некоторые упомянутые положения закона имеют исключения или важные оговорки. В большинстве случаев при определении того, как закон применяется к вам, необходимо учитывать ваши обстоятельства.

Ссылки по теме

Это Информационный лист 42 (ИНФОРМАЦИЯ 42) переиздан в августе 2020 года.

Время — это все: ответственность директоров и должностных лиц в соответствии с теорией углубляющейся несостоятельности

Предположим, вы являетесь директором испытывающей трудности компании, которая владеет и управляет малым бизнесом, который понес значительные убытки за последние три года и изо всех сил пытается справиться с ситуацией. его кредиторы.Вы и другие директора, а также менеджмент рассматриваете возможность подачи заявления о защите в соответствии с законом о банкротстве, но считаете, что, если компания каким-то образом сможет продолжать работать еще 12 месяцев, она выйдет на уровень безубыточности и ее перспективы будут более радужными.

Предположим, вы — директор испытывающей трудности компании, которая владеет и управляет малым бизнесом, который понес значительные убытки за последние три года и изо всех сил пытается не отставать от своих кредиторов. Вы и другие директора, а также менеджмент рассматриваете возможность подачи заявления о защите в соответствии с законом о банкротстве, но считаете, что, если компания каким-то образом сможет продолжать работать еще 12 месяцев, она выйдет на уровень безубыточности и ее перспективы будут более радужными.Вы и остальные члены совета директоров одобряете определенные действия, включая возникновение дополнительного долга, обеспеченного последними необремененными активами компании, что позволит компании продержаться еще 12 месяцев. К сожалению, через год эти действия оказались безрезультатными, и компания стоит гораздо меньше по ликвидационной стоимости, чем годом ранее. Создали ли вы личную ответственность, продлив агонию компании, что привело к снижению ее стоимости для кредиторов в ходе процедуры банкротства?

Эта иллюстрация наглядно демонстрирует, что не все вещи стоит экономить, и что иногда лучше принять немедленные, но болезненные меры, чтобы предотвратить будущие потери.Это, безусловно, имеет место во многих ситуациях корпоративной реструктуризации. Хотя акционеры, директора и должностные лица обычно изо всех сил пытаются спасти и сохранить свой бизнес, даже если шансы на выживание бизнеса невелики, это может привести к значительному риску. Сохранение бизнеса, когда оно явно не подлежит восстановлению, может повлечь за собой личную ответственность директоров, должностных лиц, специалистов и даже кредиторов компании в соответствии с так называемой теорией «углубляющейся несостоятельности». Согласно теории углубляющейся несостоятельности, директор или должностное лицо может нести ответственность за продление жизни финансово неблагополучной корпорации и снижение ее ликвидационной стоимости.В этой статье кратко обсуждаются общие обязанности директоров и должностных лиц и доктрина углубляющейся несостоятельности, а также представлены некоторые предложения для директоров и должностных лиц корпораций, испытывающих финансовые затруднения.

Обязанности директоров и должностных лиц

Директора и должностные лица обязаны проявлять заботу и лояльность по отношению к корпорации и ее акционерам. Обязанность проявлять осторожность требует, чтобы директора и должностные лица выполняли свои обязанности добросовестно и в лучших интересах корпорации.Обязанность проявлять лояльность требует, чтобы директора и должностные лица воздерживались от эгоизма, узурпации корпоративных возможностей и получения ненадлежащих личных выгод. В целом действия директоров и должностных лиц защищены правилом бизнес-суждения, согласно которому суды не будут пересматривать предпринятые действия при условии, что директора и должностные лица действовали на информированной основе, добросовестно и искренне полагая, что такие действия будут в интересах корпорации.

Многие суды постановили, что, когда корпорация становится неплатежеспособной, фидуциарные обязанности директоров и должностных лиц возлагаются на кредиторов, а не на корпорацию и акционеров.Однако, когда корпорация находится «на грани банкротства», фидуциарные обязанности директоров и должностных лиц менее ясны. Многие суды распространили фидуциарные обязанности директоров и должностных лиц на кредиторов и других участников корпорации в дополнение к самой корпорации и ее акционерам. Термин «близость к банкротству» четко не определен. Отсутствие четкого юридического определения понятия «близость несостоятельности» и тот факт, что директора и должностные лица могут иметь фидуциарные обязанности перед несколькими сторонами, часто ставят директоров и должностных лиц в затруднительное положение относительно того, когда и перед кем они должны выполнять свои фидуциарные обязанности.

Углубление теории несостоятельности

Когда корпорации приближаются к «грани банкротства», директора и должностные лица сталкиваются с потенциальным конфликтом между своими фидуциарными обязанностями перед корпорацией и ее акционерами по максимизации прибыли и своими фидуциарными обязанностями перед кредиторами по защите и сохранению корпоративных активов. Некоторые из наиболее важных вопросов, которые возникают, когда корпорация приближается к зоне несостоятельности, включают в себя, должна ли корпорация объявить о банкротстве, когда корпорация должна объявить о банкротстве, и могут ли действия директоров и должностных лиц предотвращать или усугублять несостоятельность.Согласно теории «углубляющейся несостоятельности», если директора и должностные лица увеличивают корпоративный долг и продлевают жизнь корпорации, директора и должностные лица могут быть привлечены к ответственности, поскольку продолжающаяся деятельность корпорации приводит к увеличению убытков и углублению несостоятельности корпорации. , что еще больше снизит стоимость корпоративных активов и нанесет ущерб кредиторам. Как выразился один суд по делам о банкротстве,

«Положение Должника не похоже на человека, который весь день сидит под дождем и просто не может промокнуть.Это больше похоже на боксера с одним синяком под глазом, который, несмотря на травму, все же может проявить упорство и выиграть бой. Если этот боксер (должник) проиграет бой и приземлится в больнице (суд по делам о банкротстве), врач (судья) может обнаружить, что это были дополнительные травмы (усугубляющаяся несостоятельность) ». 1

Теория углубляющейся несостоятельности первоначально была признана теорией убытков. В последнее время все большее число судов признают это отдельным основанием для иска — деликтом углубляющейся неплатежеспособности.В деле Официальный комитет необеспеченных кредиторов против Р.Ф. Лафферти и Ко. , Апелляционный суд третьего округа постановил, что Верховный суд Пенсильвании может признать деликт, связанный с углублением несостоятельности, как «ущерб корпоративной собственности Должника в результате мошеннического увеличения корпоративного долга и продления корпоративной жизни». 2 Дело касалось утверждений о том, что некоторые сторонние специалисты обманным путем побудили две корпорации, финансирующие лизинг, участвующие в схеме Понци, выпустить поддельные долговые сертификаты, что привело к углублению их несостоятельности и их банкротству. 3 Суд сформулировал три причины для признания углубления несостоятельности отдельным основанием для иска. Во-первых, он отметил, что теория была по существу обоснованной, поскольку мошенническое и скрытое получение долга может нанести ущерб стоимости корпоративной собственности, вынуждая неплатежеспособную корпорацию к банкротству, что влечет за собой юридические и административные издержки для корпорации, создавая операционные ограничения, которые ухудшают способность корпорации к банкротству. работают прибыльно, подрывая доверие других сторон, имеющих дело с корпорацией, подрывая отношения корпорации со своими сотрудниками, клиентами и поставщиками и растрачивая корпоративные активы.Суд заявил, что «этот вред можно предотвратить, а стоимость неплатежеспособной корпорации можно спасти, если корпорация будет ликвидирована своевременно, а не удерживаться на плаву с помощью фиктивных долгов». 4 Затем суд заявил, что обоснованность дела об углублении дела о несостоятельности подтверждается растущим признанием этой теории, включая признание несколькими федеральными судами и судами штатов. Наконец, суд отметил, что тема исправления в юриспруденции Пенсильвании требует, чтобы в тех случаях, когда углубление несостоятельности наносит ущерб корпоративным активам, закон должен предусматривать средство правовой защиты, признавая углубляющуюся несостоятельность в качестве основания для иска.

Применяя анализ Третьего округа, Суд США по делам о банкротстве округа Делавэр пришел к выводу, что Верховный суд штата Делавэр может признать углубление несостоятельности в качестве основания для иска в соответствии с законодательством штата Делавэр. 5 В случае In re Exide Technologies, Inc. официальный комитет необеспеченных кредиторов корпорации подал в суд на обеспеченных кредиторов корпорации до подачи ходатайства, утверждая, что обеспеченные кредиторы способствовали усугублению неплатежеспособности и несли ответственность за это. окончательное банкротство корпорации путем предоставления кредита корпорации в обмен на дополнительное обеспечение, когда у корпорации была небольшая надежда на восстановление или ее отсутствие, и побуждение корпорации к приобретению другой корпорации с тем, чтобы обеспеченные кредиторы могли получить контроль, необходимый для того, чтобы корпорация оставаться в бизнесе в течение почти двух лет при возрастающем уровне несостоятельности. 6 Применяя тот же анализ, что и в деле Lafferty , суд Exide пришел к выводу, что теория углубления несостоятельности является обоснованной, принятой в судебном порядке и соответствует политике судов штата Делавэр по предоставлению средств правовой защиты от травм. Однако не все суды признали эту теорию отдельным основанием для иска.

Элементы теории углубляющейся несостоятельности

Ни суд Lafferty , ни суд Exide , ни какой-либо другой суд, признавший причину усугубляющейся несостоятельности, не сформулировали элементы или правовые стандарты для иска.В целом, причина углубления несостоятельности основана на двух типах требований: иск о ненадлежащем управлении против директоров и должностных лиц и иск о введении искажения в отношении как руководства, так и его специалистов, таких как бухгалтеры. 7 Претензии к директорам и должностным лицам о ненадлежащем управлении часто основываются на теории о том, что директора и должностные лица нарушили свои фидуциарные обязанности, предприняв определенные действия для искусственного продления жизни корпорации, такие как возникновение дополнительного долга, что приводит к рост неплатежеспособности и уменьшение и распыление активов и стоимости корпорации. 8 Эти претензии обычно не связаны с мошенничеством или другими должностными преступлениями. Претензии в отношении искажения фактов против руководства и профессионалов обычно связаны с искусственным или мошенническим продлением жизни неплатежеспособной корпорации, искажением или упущением сведений о финансовом состоянии корпорации, а также повышенным уровнем несостоятельности корпорации, вызванным пролонгацией и возникновением дополнительной задолженности. Некоторые дела относятся к мошенничеству или халатности, например, дело Lafferty и дело Exide .Однако ни один суд не рассматривал вопрос о том, является ли мошенничество или халатность обязательным элементом при усугублении дела о несостоятельности. Таким образом, даже несмотря на то, что некоторые суды приняли теорию в качестве отдельной причины иска, элементы причины иска далеки от четкости или единообразия для разных штатов и федеральных округов.

Убытки в соответствии с теорией углубляющейся несостоятельности

Аналогичным образом, размер убытков по усугубляющемуся иску о несостоятельности еще не ясен.Как было перечислено судом Lafferty , убытки по усугубляющемуся иску о несостоятельности могут включать, среди прочего, юридические и административные расходы, вызванные банкротством; нарушение или потеря способности корпорации работать с прибылью из-за определенных операционных ограничений, которые могут быть наложены на корпорацию; упущенная выгода и стоимость из-за потери доверия других сторон, которые имеют дело с корпорацией; нарушение отношений корпорации со своими сотрудниками, клиентами и поставщиками; и растрата корпоративных активов.Однако суд не уточнил, как следует оценивать ущерб, нанесенный этим предметам.

Хотя размер убытков не ясен, очевидно, что директора и должностные лица подвержены большему риску ответственности и убытков, поскольку теория углубляющейся несостоятельности предоставляет новую и отдельную причину иска, по которой ответственность и убытки могут быть оценены в в дополнение к традиционным причинам действий, таким как нарушение фидуциарных обязанностей, введение в заблуждение и мошенничество. Поскольку суды не сформулировали каких-либо ограничений в отношении причин для усугубления несостоятельности, ответственность в соответствии с этой теорией является неопределенной.

Средства защиты, доступные для директоров и должностных лиц

Как указано выше, директора и должностные лица обычно несут фидуциарные обязанности перед корпорацией и ее акционерами. Однако, когда корпорация становится неплатежеспособной, перед кредиторами также возлагаются фидуциарные обязательства. Стандарт заботы о директорах и должностных лицах не ясен в усугублении ситуации несостоятельности. Некоторые суды применили правило бизнес-суждения к действиям директоров и должностных лиц в таких ситуациях, в то время как другие суды установили, что интересы кредиторов контролируются.Канцлерский суд штата Делавэр постановил, что правило коммерческого решения применяется даже тогда, когда закон признает, что обязанности директоров и должностных лиц включают интересы кредиторов. 9 Правило бизнес-суждения создает презумпцию того, что действия директоров и должностных лиц совершаются добросовестно и в наилучших интересах корпорации. Таким образом, правило бизнес-суждения предлагает директорам и должностным лицам некоторую защиту от риска ответственности в соответствии с теорией углубляющейся несостоятельности.Однако это правило не может полностью оградить директоров и должностных лиц от ответственности, тем более, что директора и должностные лица могут подпадать под действие другого стандарта в зоне несостоятельности.

Что делать, если бизнес сталкивается с неплатежеспособностью

По мере увеличения числа судов, которые признают теорию углубляющейся несостоятельности как отдельную причину иска, директора и должностные лица могут столкнуться со значительными рисками ответственности, если они не смогут реалистично оценить финансовое положение и шансы на выживание и восстановление корпорации .Поскольку суды еще не сформулировали каких-либо юридических ограничений или размеров ущерба в соответствии с этой теорией, очевидно, существует возможность значительной личной ответственности директоров и должностных лиц, а также профессионалов и кредиторов. Что должны делать директора и должностные лица в случае банкротства корпорации?

Во-первых, директора и должностные лица должны дать реалистичную и практическую оценку будущей жизнеспособности корпорации. Им следует учитывать, что не каждый бизнес заслуживает продолжения и что продолжение может привести к личной ответственности директоров и должностных лиц в соответствии с теорией углубляющейся несостоятельности.Это не означает, что всякий раз, когда корпорация приближается к банкротству, директора и должностные лица должны подавать заявление о банкротстве преждевременно, чтобы избежать личной ответственности. Необходимость и сроки подачи заявления о банкротстве или реорганизации должны составлять значительную часть оценки и оценки со стороны директоров и должностных лиц.

Директора и должностные лица должны проявлять осторожность при принятии дополнительных или чрезмерных долгов, если шансы на восстановление для корпорации невелики. Точно так же директора и должностные лица должны опасаться предоставления дополнительных гарантий обеспеченным кредиторам для продления жизни корпорации, когда корпорация находится на грани банкротства.Директорам и должностным лицам следует помнить, что они могут иметь фидуциарные обязанности перед кредиторами, а также перед корпорацией и ее акционерами.

Директора и должностные лица также должны понимать и внимательно следить за финансовым состоянием корпорации, поскольку корпорация приближается к моменту банкротства. В связи с этим директорам и должностным лицам следует применять реалистичные рыночные оценки и не допускать нарушений в бухгалтерском учете.

Директора и должностные лица должны гарантировать, что учредительный договор или устав корпорации предусматривают компенсацию за их официальные действия.Корпорация должна обеспечивать адекватное страхование ответственности директоров и должностных лиц.

Что наиболее важно, директора и должностные лица должны действовать в соответствии с требованиями правила бизнес-суждения, включая принятие обоснованных решений путем обращения за советом к финансовым и юридическим консультантам при оценке финансового положения корпорации и перспектив восстановления и определения наилучшего курса действий для корпорация. Директора и должностные лица должны помнить, что их подверженность личной ответственности имеет тенденцию возрастать на данном этапе существования корпорации.Кроме того, поскольку суды не сформулировали никаких ограничений для усугубляющегося иска о несостоятельности, потенциальная ответственность директоров и должностных лиц все еще остается неопределенной. Следует проконсультироваться с опытными финансовыми и юридическими консультантами, чтобы они помогли реалистично оценить состояние корпорации, риски, связанные с любыми предлагаемыми действиями, наилучший курс действий для корпорации и избежание ответственности для директоров и должностных лиц. В этой связи директорам и должностным лицам следует подумать о том, следует ли в этом процессе консультироваться с советниками, отличными от обычных советников корпорации, в отношении личной ответственности директоров и должностных лиц.

Примечания:

Реформа законодательства о несостоятельности и банкротстве в Российской Федерации и международные соглашения

Реформа законодательства о несостоятельности и банкротстве

в РФ

Витрянский Василий Владимирович »

Российское законодательство о несостоятельности и банкротстве
превратилось в сложную систему правил, которая занимает
уникальное место в мире законодательства о банкротстве. Ссылаясь на
на законы США и Европы о банкротстве, автор
помещает Федеральный закон о несостоятельности (банкротстве) в
различных мировых режимов банкротства.Автор также
сравнивает старые российские законы с новой системой, чтобы дать
яркую картину текущего состояния российского законодательства о банкротстве
.

Часть I статьи подчеркивает исторические недостатки
российского законодательства о несостоятельности и недавние попытки
устранить эти недостатки. Во второй части автор позиционирует
Россия как золотую середину в глобальном спектре режимов банкротства
банков, которые варьируются от радикально поддерживающих должников до радикальных кредиторов
.Чтобы подчеркнуть этот момент, автор сравнивает
и противопоставляет новый российский закон с режимами несостоятельности США и
европейских стран в свете возможностей реабилитации должника, удовлетворения требований кредиторов
и критериев для определение банкротства. Часть
III посвящена эволюции процедур банкротства от
старой системы к новому Федеральному закону. В этом разделе
содержится подробное обсуждение различных процедур банкротства,
процедур в соответствии с новым законом: наблюдение, внешнее управление,
, мировое соглашение и процедура банкротства.
В этом разделе также содержится анализ процедуры банкротства —
обязательств, применимых к определенным категориям должников, включая
градообразующих организаций, сельскохозяйственных организаций, а также
банковских и других кредитных организаций (с учетом
соответствующих последствий для вкладчиков-физических лиц). Автор
также рассматривает новаторскую в российском законе
концепцию банкротства физического лица, не имеющего статуса трепреневра en-
.В части IV оценивается недавно принятое постановление правительства №
об ускоренном банкротстве.
Постановление предлагает принять три меры:
усиление координации между различными государственными органами,
консолидация государственных требований к должнику и
решение
о применении ускоренных процедур банкротства
, принятое на первом собрании кредиторов. .

Русское законодательство о неплатежеспособности и справедливости
s’est d6veloppe en un syst ~ me fort 6labor6 de rfgles jouis-
sant d’une place unique dans le domaine du droit de la
faillite.C’est a la lumiie des rules am ~ ricaln et euro-
p ~ en sur la faillite que ‘auteur 6value la Loifiddrale sur
linsolvabilitd (faillite) de la Russie. I1 compare aussi les
anciennes lois russes avec le nouveau systbme, de faqon a
nous donner un Rapide coup d’ceil sur le prdsent dtat des
lois russes surla faillite.

Премьера раздела душевных статей о неплатежеспособности —
просмотров русского законодательства о неплатежеспособности, и менее —
центов усилий, инвестируемых в обеспечение прав человека.В
la second section, l’auteur montre que la Russie constitue
un juste milieu parmi le vaste dventail de rdgimes sur
l’insolvabilit6, les uns Favorisant les d6biteurs et les autres
les er6anciers. Pour illustrer ce point de vue, auteur com-
pare la nouvelle loi russe avec les r6gimes amdricain et eu-
ropden sur l’insolvabilitd, ii la lumiire des critres utilisds
dans Ia dtermination de la faillite selon, mais
i Возможности, предлагаемые в исполнении режимов для r6-
, адаптируются к потребителю и учитываются заявлениями
.старейшины. La troisiime section de l’article 6tudie
l’6volution des proc & lures sur la faillite, de ‘ancien sys-
time ii la nouvelle loi f.d6rale. Cette partie dfinit diffd-
rentes procalures de la nouvelle loi: наблюдение, администрирование
tration exteme, конвенция A. ‘ramiable et demarches en eas
de faillite. Этот раздел содержит aussi une анализировать де- корреспонденты sur les in-
dividus).L’auteur considre aussi le concept inddit de la
faillite d’un
le statut
d’entreprise. Enfin, quatriime section de l’article 6value
une rdsolution gouvemementale rdcemment, принимает con-
cemant la faillite accdl6rde. Ladite rdsolution предлагает
«принятие de trois mesures pr6cises: la Coordinating ac-
crue entre les diverses agency de l’ttat, la консолидация
des r.clamations du gouvemement contre les ddbiteurs et
» application des proc ~ dures sur] a faillite acc6l6r.Принято
партий премьерной сборки креативщиков.

индивидуального постоянного проживания

Заместитель председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.
Закон Макгилла Журнал 1999

Revue de droit de McGill 1999
Цитируется как: (1999) 44 McGill L.J. 409
Mode de r6f6rence: (1999) 44 R.D. McGill 409

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том. 44

I. Необходимость реформы

I1.Общая характеристика нового российского закона и его место в

Мировые системы несостоятельности и банкротства

III. Основные положения нового законодательства о несостоятельности и банкротстве
A. Особенности банкротства отдельных категорий

Должники и юридические лица
Б. Банкротство физических лиц

IV. Практическое применение новой российской банкротства и банка-

Режим разрыва

Заключение

Список литературы

1999]

В ВИТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

411

И.Необходимость реформы

Прежний Закон Российской Федерации «О несостоятельности (банкротстве) предприятий —
» принят Верховным Советом Российской Федерации
19 ноября 1992 г. и вступил в силу с 1 марта 1993 г. Дела о несостоятельности должники
рассматриваются арбитражными судами, частота которых за прошедшие годы составила
, а именно: в 1993 году было рассмотрено чуть более 100 дел данной категории; в
1994 г. — 240 дел; в 1995 году — 1108 случаев; в 1996 году — 2618 человек; а в 1997 году было зарегистрировано более
4600 случаев.Количество должников, ежегодно признаваемых неплатежеспособными, увеличилось за этот период
с 50 в 1993 году до 2600 в 1997 году.

Расширение судебной практики по делам о несостоятельности и систематический анализ арбитражной практики
выявляют важные недостатки в правовом регулировании отношений
, связанных с несостоятельностью должников. Первые попытки повторно применить закон о несостоятельности
отразили его несовершенство и недостаточную глубину, но также выявили многочисленные пробелы
в правовом регулировании.Поиск путей совершенствования законодательства о несостоятельности требовал
оценки исторического опыта России в этой области, включая разработку
и применение законодательства о несостоятельности в дореволюционный период, то есть до 1917 года.
Кроме того, иностранное законодательство о банкротстве будет должны быть изучены. До российской революции
пробелы во внутреннем законодательстве о банкротстве заполнялись активной работой Федерального агентства по делам о несостоятельности (
) и принятием соответствующих мер Высшим арбитражным судом Российской Федерации, обе цели которых преследовали цель
должны были обеспечить единый подход в арбитражном суде.

В 1995 году первая попытка реформирования российского законодательства о несостоятельности была предпринята при подготовке первого проекта Закона о несостоятельности предприятий. В
декабря 1995 года этот проект был принят Государственной Думой
Федерального Собрания Российской Федерации в первом чтении. В процессе подготовки законопроекта к
второму чтению было изучено и проанализировано более 600 поправок. В то время, однако,
когда-либо работа над законопроектом была приостановлена ​​по двум причинам: (i) появление
альтернативного законопроекта (70% текста повторяли текст первого законопроекта) и
(ii) принятие Государственной Думой в первом чтении проекта Федерального закона «О несостоятельности» №
(банкротство) банков и иных кредитных организаций — независимого законопроекта №
, не имеющего отношения к Общему закону о несостоятельности.Однако стало очевидно, что
в этой разрозненной форме законодательство о банкротстве не будет работать эффективно. Пришлось
вернуться к концептуальным вопросам правового регулирования, связанных с несостоятельностью
и банкротством. С этой целью обсуждения в соответствующих комитетах Государственной Думы
, Национального банковского совета Банка Российской Федерации и Высшего арбитражного суда Российской Федерации
привели к компромиссному решению к
, предусматривающему регулирование отношений, связанных с несостоятельность по законам о ин-

«Ведомости С» Езда Народных Депутатов Р.Э и Верховного Совета Р.Э. (1993) № 1., поз. 6

[далее — Закон о несостоятельности предприятий].

2 Слова «несостоятельность» и «банкротство» используются как синонимы в этой статье.

«Далее — Закон о несостоятельности банков.

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том. 44

о платежеспособности и банкротстве кредитных организаций. При этом было признано, что
законопроект «О несостоятельности банков» должен устанавливать только особенности регулирования
процедур, связанных с банкротством банков и других кредитных организаций, т.е.е., до
судебных процедур, направленных на предотвращение банкротства этих организаций. В этом смысле
считалось, что закон должен быть полностью приведен в соответствие с
принципами и нормами проекта Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Значительная доработка
.

Завершена работа над Законом о несостоятельности банков.Его
были приняты Государственной Думой, но еще не одобрены Советом Федерации. На момент написания этой статьи
законопроект находится в процессе завершения согласовательной комиссией
, учрежденной палатами парламента.

Почему России следует разработать новое законодательство о несостоятельности? Можно было ответить
, указав на ряд недостатков в действующем законодательстве. Однако для наших целей,
, мы остановимся на наиболее важных из них.

Во-первых, в ранее действовавшем Законе о несостоятельности предприятий была предпринята попытка
объединить эклектичным образом элементы различных режимов несостоятельности, применяемых в
разных странах. Во Франции и США существует система
в пользу банкротства должников, которая позволяет должнику, находящемуся в трудном финансовом положении, освободиться от долгов
и попытаться начать все сначала. В таких системах не полностью учитываются интересы кредиторов.Скорее кредиторы должны приспособиться к условиям, установленным судом
, чтобы погасить долги должника. Таким образом, в США большинство дел о банкротстве
возбуждается по инициативе должников.

Напротив, в Европе (за исключением Франции) система кредиторов уже давно применяется
. Приоритетом этой системы было максимально возможное удовлетворение
требований кредиторов, при этом интересы должника редко принимаются во внимание.Ключевым элементом этой системы является жесткий контроль за сохранностью заданий должника as-
и своевременная ликвидация должника. Несомненно, существующие банкротства возобновляют
кредитов и информируют друг друга. Об этом свидетельствуют недавние поправки к закону о банкротстве
в США, Германии и других странах.

Российское законодательство допускало возможность применения как про-кредиторской, так и про-
системы должника без попытки детального регулирования механизма ее реализации.Это означает, что процедуры банкротства будут идентичны — на
меньше того, инициировал ли должник или кредитор судебное вмешательство — и то же самое
будет справедливо в отношении процедур банкротства.

Во-вторых, само понятие и характерные черты банкротства, использованные в предыдущем законе
, не соответствовали современной коммерческой реальности. Фактически, применение
предыдущего закона означало, что неспособность должника удовлетворить требования кредитора
из-за «превышения ответственности должника над его активами или в связи с

«Собрание законодательства Р.E (1998) № 2, п. 222 [далее — Закон о несостоятельности].

1999]

В ВИТРЯНСКОГО-

РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕСТЕРСТВЕ И БАНКРОТСТВЕ

413

с неудовлетворительной структурой баланса должника грозит банкротством и кредитору
».

Дело не только в том, что должник в течение длительного периода времени (то есть более трех месяцев),
не платил по своим долгам, чтобы он был признан банкротом, суд также должен был проверить
состав и стоимость своего долга. активов, и оценить структуру его баланса с точки зрения уровня ликвидности активов
.Только в том случае, если задолженность перед его
кредиторами превышала стоимость всех активов, такой должник мог быть признан банкротом
. Такой подход позволил коммерческим субъектам, которые не смогли заплатить по счету
, продолжить работу, тем самым втянув своих кредиторов в банкротство вместе с ними. Таким образом, принцип домино
вступил в силу, что вызвало кризис неплатежей, затронувший российскую экономику
.

Такие условия позволяли топ-менеджерам коммерческих организаций, у которых не было
оснований опасаться банкротства, задерживать выплату долга и использовать имеющиеся деньги в качестве
собственных средств предприятия, гарантируя только, что общая сумма кредиторской задолженности
не превышала стоимость активов организация.Из этого очевидно, что использовавшаяся ранее концепция банкротства и характеристики банкротства защищали недобросовестных должников и, таким образом, разрушали принципы коммерции.

В-третьих, старое законодательство могло характеризоваться одинаковым подходом ко всем
категориям должников в процедурах банкротства. Закон не проводил различий
между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем, крупным предприятием и посреднической организацией in-
, не имевшей собственных активов, коммерческим предприятием
и крестьянином (т.е., фермерское) предприятие или промышленное предприятие и кредитная организация
. Пороги банкротства для всех таких должников и процедуры, которые применялись к ним
, были одинаковыми, хотя было совершенно очевидно, насколько разными будут последствия закона
для разных классов должников.

В-четвертых, в регулировании процедур банкротства старый закон абсолютно не учитывал различные ситуации, в которых должник и его кредиторы могли найти себя.Например, арбитражные суды чаще всего сталкивались с ситуациями, когда
топ-менеджер организации-должника отсутствовал и было невозможно установить его местонахождение, или когда у должника не было активов, достаточных для покрытия судебных издержек, кроме
пенсов. Во всех случаях арбитражный суд был предписан законом объявить должника
банкротом, начать процедуру банкротства и назначить управляющего банкротством. Естественно,
ни один кредитор не согласился бы перевести на депозитный счет
арбитражного суда деньги, необходимые для выплаты конкурсному управляющему (хотя бы в качестве предоплаты).
Решения арбитражного суда о банкротстве таких должников были неисполнены. В результате суды будут держать дела в делах, а должники
, признанные банкротами, останутся в реестре юридических лиц.

Пробелы в законе возникли в основном из-за принятия множества непоследовательных правовых актов
. К моменту принятия нового закона о несостоятельности более тридцати Указов Президента Российской Федерации
, Постановлений Правительства и ведомственных

-«Закон о несостоятельности предприятий, ст.1.

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том. 44

Действовало

нормативных акта. Дело, конечно, не столько в количестве,
, сколько в качестве этих действий, которые были бессвязными и временами противоречивыми. Более того, недавнее принятие ряда правовых актов рассматривает несостоятельность либо как средство правовой защиты
от всех экономических проблем, либо как средство решения текущих экономических проблем.е., как средство борьбы с неплательщиками налогов или как дополнительный способ провести
приватизацию — вызывает беспокойство.

II. Общая характеристика нового российского закона и его место

в мировых системах несостоятельности и банкротства

По мнению некоторых европейских экспертов, системы банкротства, действующие в
году в мире, делятся на пять категорий, расположенных по континууму от радикального законодательства «в пользу кредиторов» до радикального законодательства «в пользу должников».Между границами
эти крайние категории относятся к законодательству «умеренно про кредиторское», «нейтральное» и «умеренное про кредитора
». Преобладающая защита либо кредитора, либо должника служит общим основанием для различения категорий. Степень защиты кредитора или должника
, в свою очередь, определяется содержанием законодательного режима, подлежащего анализу.

Первая принимаемая во внимание переменная — это степень защиты, предоставленная
обеспеченным кредиторам.С этой точки зрения новый российский закон не может быть отнесен к категории
«прокредиторский». Согласно статье 64 Гражданского кодекса Российской Федерации «имущество
, явившееся предметом залога по обязательствам должника, не исключено из имущественной массы, а кредитор с обеспеченным требованием не имеет права собственности. возможность
взыскать взыскание с предмета залога в приоритетном порядке перед другими кредиторами. В то же время
кредитор требования, обеспеченного залогом, имеет третий бенефициарный приоритет —
— не только опережает большинство других кредиторов по гражданско-правовым обязательствам, но
также предшествует государству в отношении налоговые и другие обязательные платежи.В отличие от всех других режимов
, в соответствии с российским законодательством обеспеченный кредитор получает удовлетворение
своих требований за счет всего имущества должника (а не только имущества
, которое является предметом залога). Кредиторы по обеспеченным обязательствам пользуются определенными привилегиями на собраниях кредиторов, когда принимаются ключевые решения. В частности, для заключения мирового соглашения
с должником необходимо единогласное решение всех кредиторов по обеспеченным обязательствам
(при наличии более половины голосов всех остальных кредиторов, участвующих в процедуре банкротства —
).Следовательно, в отношении обеспеченных кредиторов российское законодательство
не может быть охарактеризовано как «поддерживающее должника».

Другой аспект законодательства, который необходимо проанализировать, — это порядок учета активов,
переданных кредиторами должнику, находящемуся во владении или пользовании на договорной основе, которые
не принадлежат последнему на праве собственности (т. Е. Титульное финансирование). В отношении этой вари-

6 Часть первая введена в действие в 1994 г .: Собрание законодательства Р.E (1994) No. 32, поз. 3301; и часть 2
была введена в действие в 1995 г .: Собрание законодательства Р.Е. (1996) № 5, пункт 410 [далее C.C.R.F.].
Для перевода на английский язык см .: P.B. Мэггс и А. Жильцов, ред., ГК РФ
, пер. ПБ. Мэггс и А. Жильцова (Армонк, Нью-Йорк: М.Е. Шарп, 1997).

1999]

В ВИТРЯНСКОГО-

РЕФОРМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О НЕПЛАТЕСТЕСТВЕННОСТИ И БАНКРОТСТВЕ

415

, российское законодательство не может быть однозначно отнесено к категории «кредитор» или «должник, выступающий за
».С одной стороны, если должник объявляется банкротом и начинается процедура банкротства
dure, активы, которые не принадлежат должнику, но были переданы ему кредиторами
по договору (т.е. продажа в рассрочку, лизинг, и т. д.) не входят в состав имущества банкрота должника
. Взамен активы подлежат возврату кредиторам —
торов. С другой стороны, когда вводится процедура внешнего управления, все
таких активов остаются у должника и используются для восстановления его платежеспособности без какой-либо специальной компенсации для соответствующих кредиторов.

При оценке любого режима несостоятельности важным фактором является возможность реабилитации должника
, предусмотренная системой. В этом отношении необходимо
принять во внимание степень, в которой реабилитационные процедуры посягают на права
индивидуальных кредиторов, и насколько легко должнику получить такую ​​реабилитацию. Также важно определить, наделяет ли закон
прежнее управление должником (т.е., генеральный менеджер организации) с осуществлением
реабилитационных мероприятий (т.е. должник во владении), или требует назначения
внешнего менеджера для этой цели.

Российское законодательство действительно предоставляет реальные возможности для реабилитации должника, так что
, чтобы он мог восстановить свою платежеспособность, как в рамках процедуры внешнего управления, так и
путем заключения мирового соглашения. В то же время, имеется ряд положений, указывающих на то, что законодательство не может быть отнесено к категории «поддерживающее должника».

Во-первых, сама процедура возбуждения дела о банкротстве в арбитражном суде
«нейтральна» для должника. Арбитражный суд не вынужден рассматривать дело, поскольку
проводит реабилитационную процедуру, которая является практикой в ​​США
, когда в соответствии с главой 11 Кодекса
о банкротстве7 должник может подать заявление о реорганизации бизнеса. ! В этом смысле российское законодательство более близко повторяет закон
о несостоятельности Франции от 1994 г. (вступивший в силу с 1999 г.), который использует нейтральную процедуру несостоятельности
и решает, применять ли реабилитационные меры или ликвидационные меры
к должнику после рассмотрения дела. Считается.

Во-вторых, присутствующим на первом собрании кредиторов, которое проводится перед основным заседанием
арбитражного суда, предоставляется возможность высказать свое мнение
относительно процедур (например, внешнего управления или процедуры банкротства). ceedings), которые должны применяться к должнику.

В-третьих, российское законодательство запрещает старой администрации организации
должника проводить реабилитационные процедуры самостоятельно.Для реализации мер по восстановлению платежеспособности должника в рамках системы внешнего управления
арбитражный суд
должен назначить внешнего управляющего, действующего под контролем кредиторов.

Наконец, важно различать реабилитацию организации должника и реабилитацию его бизнеса (т. Е. Сохранение деловых связей, работу

‘II U.S.C. (1998).
8 Кодекс и правила банкротства (Филадельфия: Кларк Бордман Каллаган, 1993) на 107-34.

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том. 44

места и др.). Ошибочно полагать, что «про-должниковское» законодательство, направленное на реабилитацию должника, способствует сохранению его бизнеса. Напротив, статистические данные суда
подтверждают, что в США и Франции, где законодательство
в первую очередь направлено на реабилитацию должника посредством различных компромиссов,
процент предприятий, спасенных в результате реорганизации под надзором суда, довольно низок.Между тем, «прокредиторский» английский закон, который применяет такие процедуры, как конкурсное производство и администрирование
, дает только 50% реанимации для ранее обанкротившихся
предприятий.

Критическим фактором для связи национального режима несостоятельности с одной или другой правовой системой является наличие у кредиторов возможности удовлетворить часть своих требований
за счет третьих сторон, которые управляют бизнесом должника или
определяют его решения.Правовые системы «в пользу должника», как правило, предоставляют кредиторам право взыскать исполнение
только в отношении активов должника, исключая возможность предъявления требований
третьим лицам. В этом смысле российское законодательство сделало значительный шаг к
отнесению к «прокредиторским» юрисдикциям в значительной степени благодаря основанию, заложенному в
CCRF. Он включает субсидиарную ответственность учредителей за доведение должника до состояния банкротства
. .Учредители — это те люди, которые имеют право давать обязательные инструкции
для данного юридического лица или имеют возможность определять его действия
каким-либо иным образом.

Закон о несостоятельности не только развил эти положения, но и определил
средства для их реализации, предоставив управляющему банкротством право
предъявлять соответствующие требования к третьим лицам, действия которых привели к неплатежеспособности должника. .Сумма таких требований должна определяться на основе разницы между суммой требований кредиторов и стоимостью конкурсной массы
должника. Взысканные таким образом суммы включаются в конкурсную массу
и могут быть использованы управляющим банкротством только для удовлетворения требований кредиторов
в установленном порядке очередности. Более того, закон расширяет список лиц
сыновей, к которым могут быть поданы такие иски, включая топ-менеджера должника и ликвидационную комиссию
(т.е., ликвидатор), которые не обратились в арбитражный суд №
по поводу банкротства должника, если это требуется по закону ».

В целом можно сделать вывод, что Закон о несостоятельности не может быть классифицирован как «про кредитор» или «про должник». Он скорее нейтральный. Это делает российскую систему банкротства
гибкой, позволяя полностью учитывать условия банкротства должника в каждом конкретном случае. Теперь будет рассмотрено еще несколько концептуальных вопросов
, без которых невозможно в полной мере оценить общие характеристики нового российского законодательства о платежеспособности
.

Следует дать краткое описание концепции несостоятельности и ее основных характеристик
. Подходы различных систем банкротства к платежеспособности должника можно свести к двум отдельным анализам; основание для признания должника

9 Ст. 56, 105 C.C.R.F.
‘0 Ст. 9, 101 C.C.R.F.

1999]

В В ВИТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

417

как банкротство заключается либо в (i) принципе его несостоятельности — исходя из анализа взаимных денежных потоков
, либо (ii) недостаточной платежеспособности — исходя из соотношения активов и пассивов на балансе должника.Старый закон
использовал принцип недостаточной платежеспособности как критерий банкротства. Это
вызвало задержку судебного разбирательства в ущерб интересам кредитора и, что наиболее важно,
сделало невозможным для арбитражных судов и кредиторов повторное покрытие
процедур банкротства от тех несостоятельных должников, стоимость активов которых
формально превышала их. общая кредиторская задолженность.

Следует отметить, что некоторые законодательные режимы используют критерий недостаточной платежеспособности
, что требует анализа баланса должника.Например, в соответствии с немецким законодательством критерии банкротства — помимо неплатежеспособности —
— включают «долговое нависание», что означает, что активов должника недостаточно для покрытия всех его обязательств. Однако, как правило, этот критерий используется в дополнение к критерию несостоятельности
и в основном служит основанием для выбора между ликвидацией
и реабилитацией в качестве надлежащей процедуры, применяемой к неплатежеспособному должнику
.

Новый российский закон о несостоятельности следует той же схеме. Должник — юридическое лицо
или индивидуальный предприниматель — может быть объявлен банкротом, когда он неплатежеспособен, но
тот факт, что должник владеет активами, превышающими общую кредиторскую задолженность, является основанием для
возможности восстановления платежеспособности. Как следствие, он может служить основанием для использования
процедуры внешнего управления в отношении должника. В случае банкротства
физических лиц, не имеющих статуса ИП,
принцип недостаточной платежеспособности (т.е., будет применяться превышение кредиторской задолженности на
над стоимостью актива).

Особо следует отметить очередность удовлетворения требований
кредиторов. Новый российский закон о несостоятельности, вслед за ЦК РФ, дает преимущество
требованиям работников должника в отношении выплаты заработной платы и
зарплат, тем самым подчиняя требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом.
Социальный аспект такого решения проблемы значительный.Дело в том, что режимы банкротства
во многих странах отдают приоритет обеспеченным кредиторам и решают проблему
защиты интересов сотрудников должника другими способами. Для примера
немецкое законодательство предусматривает компенсацию убытков сотрудникам обанкротившегося должника —
сотрудников (то есть задолженность по заработной плате, подлежащую погашению в течение трех месяцев до начала процедуры банкротства
) через специальный фонд, который финансируется за счет взносов
, выплачиваемых все работники.В американском законе о банкротстве предусмотрена подробная нормативная схема
, касающаяся выплат сотрудникам предприятий-банкротов по коллективным соглашениям
, и там, где такие соглашения не применяются, производятся выплаты по различным схемам страхования
».

Дополнительным является отсутствие положений о защите прав работников
предприятий и юридических лиц, находящихся в процессе ликвидации в соответствии с законодательством Российской Федерации.

”11 U.S.C. 1114.

418

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том. 44

довод в пользу отказа в праве первоочередности кредиторам с обеспеченными
требованиями.

Закон о несостоятельности, в отличие от старого закона, содержит положения в главе
9, которые предусматривают банкротство физических лиц, не имеющих статуса индивидуальных предпринимателей. Эти положения вызвали наибольшее количество возражений в процессе усыновления
.Ключевой аргумент противников банкротства
физических лиц основан на презумпции того, что такое положение противоречит
C.C.R.F. C.C.R.F. не содержит статьи, конкретно предусматривающей банкротство
физических лиц. Наличие статей, регулирующих банкротство
индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, не обязательно означает, что запрет
должен быть прописан в тексте Закона о несостоятельности.

Действительно, реализация большого количества положений ЦК РФ
невозможна без регламентации процедуры признания банкротства
физических лиц. В первую очередь, это касается законов, предусматривающих субсидиарную ответственность
учредителей (или участников) юридических лиц за причинение банкротства должника », так как
, а также положений об ответственности лиц, которые — в силу закона или составляют
учредительных документов юридического лица-акта от имени юридического лица.В таких случаях степень ответственности
, налагаемая на физических лиц, не имеющих статуса индивидуальных предпринимателей
, может превышать стоимость их собственности с крайне отрицательными последствиями
как для этих лиц, так и для некоторых их кредиторов. Те же проблемы могут возникнуть при выполнении других положений Кодекса
, которые возлагают на физических лиц субсидиарную или солидарную ответственность по долгам юридических лиц.Единственное решение этой проблемы — ввести понятие банкротства для
физических лиц, не имеющих статуса предпринимателя.

Что касается защиты прав и законных интересов кредиторов,
трудно понять, почему кредиторы могут обратиться в третейский суд в случае банкротства —
разорение индивидуального предпринимателя, не оплатившего небольшую партию груза товаров.
Тем не менее, они не могут инициировать процедуру банкротства против бывшего менеджера банка
, который не выполнил свои обязательства по многомиллионной ссуде.

У этой проблемы есть и другая сторона. Общая мировая практика основана на предположении
о том, что концепция индивидуального банкротства (т. Е. Банкротства потребителей)
приносит пользу добросовестным людям, поскольку позволяет им в ходе процедуры банкротства
освободиться от своих долгов, в то время как отдав свое имущество для урегулирования требований кредитора по
претензий. По этой причине суды США по делам о банкротстве ежегодно рассматривают от
800000 до

0 дел о банкротстве потребителей, т.е.е., 92% всех банкротств в США


.

‘Art. 25 C.C.R.F.

«Арт. 65 C.C.R.F.
‘4 ст. 56, 105 C.C.R.F.
‘Art. 53 (3) CC.R.F.

1999]

В ВИТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

419

Согласно статье 185 Закона о несостоятельности, положения об индивидуальном банке —
руптов, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя, вступят в силу
только после вступления в силу правила о банкротстве физических лиц в C.C.R.F. Служба судебных приставов
, которая несет ответственность за исполнение решений о банкротстве физических лиц
, все еще находится в процессе формирования. Это, однако, не означает, что
означает, что положения о банкротстве физических лиц, содержащиеся в главе 9 Закона о несостоятельности
, не должны применяться до внесения поправок
в C.C.R.F. По правилам главы 9 будет оформлено банкротство
индивидуальных предпринимателей и фермерских хозяйств.В конечном итоге это позволит проверить положения
о банкротстве физических лиц и выработать определенные практики для выполнения решений арбитражных судов.

илл. Основные положения нового законодательства о несостоятельности и

Банкротство

Согласно новому Федеральному закону под несостоятельностью понимается неспособность должника
удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и / или выполнить свое обязательство
произвести обязательные платежи по долгу.

Если должник является юридическим лицом, он считается неспособным удовлетворить денежные требования
кредиторов или выполнить свои обязательства по обязательному платежу, если непогашенные обязательства
не были выполнены в течение трех месяцев с даты погашения. Если должником является физическое лицо, необходимо также, чтобы общая сумма его обязательств превышала
общей стоимости собственности, находящейся в собственности. Таким образом, в основе концепции банкротства лежит представление о том, что коммерческое лицо
либо не оплачивает товары, работы или услуги, предусмотренные договором
, либо не уплачивает налоги и другие обязательные платежи в течение определенного периода в
раз. (я.е., три месяца) и не в состоянии выполнить обязательства перед кредиторами. Чтобы
избежать банкротства, должник должен либо покрыть свои обязательства, либо предоставить в суд
доказательство того, что требования кредиторов, налоговых органов или других уполномоченных государственных органов
необоснованны.

Сумма денежных средств и налоговых требований кредитора будет доказана, если
подтверждена решением суда или документами, подтверждающими признание суммы
должником.Все остальные требования должник может оспорить. В таких случаях обоснованность иска
должна быть проверена арбитражным судом. Требования, не оспариваемые должником
, считаются бесспорными. Стоимость каждого обязательства определяется при подаче иска о банкротстве к должнику в арбитражный суд.

Как и при старой системе, новый закон дает право кредитору, прокурору, а также налоговым и другим уполномоченным государственным органам
подавать иск о банкротстве против должника.Новизна, однако, заключается в положении, которое определяет случаи, когда руководитель организации-должника или индивидуальный предприниматель
обязан подать иск о банкротстве в арбитражный суд — например,
достаточно, чтобы возбудить дело о банкротстве. когда удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов сделало бы невозможным погашение денежных обязательств перед другими кредиторами, и когда руководство должника или собственника его имущества приняло решение подать иск на
в арбитражный суд.При неисполнении данного обязательства управляющий должника

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том. 44

Предприятие

будет нести субсидиарную ответственность по обязательствам должника перед кредиторами,
будет передано в суд.

Если доказательства банкротства не представлены, арбитражный суд откажет
в возбуждении иска о банкротстве к должнику. Однако, если существуют доказательства банкротства
(т.е., должник не в состоянии покрыть денежные обязательства и уплатить налоги в
бюджетных и внебюджетных фондов), это не означает, что должник подлежит ликвидации
. Помимо процедуры банкротства, возбужденной в случае ликвидации должника
, могут применяться другие процедуры, такие как наблюдение, внешнее управление или мировое соглашение
. К физическим лицам применяются процедуры банкротства
или мировое соглашение.Однако окончательный выбор процедуры всегда остается за арбитражным судом.

Процедура наблюдения — это новое понятие, введенное в российское законодательство №
, которое обычно применяется после того, как арбитражный суд возбудил дело о банкротстве банка-
в отношении должника. Основная цель этой процедуры — обеспечить
сохранность активов должника до вынесения решения третейским судом по делу.
При этом руководитель предприятия-должника не снимается с должности и продолжает исполнять обычные обязанности.Однако ряд операций, которые
могут привести к отчуждению недвижимого и другого имущества — в зависимости от суммы сделки
— могут быть выполнены только с одобрения временного управляющего
.

Другая функция временного управляющего в течение периода наблюдения —
помогать кредиторам и арбитражному суду в анализе финансового статуса должника.
и установлении возможности восстановления платежеспособности должника.Временный управляющий
должен созвать собрание кредиторов до того, как арбитражный суд
вынесет решение по делу о банкротстве. Собрание должно оценить формирование информации
, предоставленной временным управляющим, на основе анализа финансового состояния должника
и принять одно из следующих решений: (i) назначить внешнее руководство-
или (ii) обратиться к в третейский суд о возбуждении дела о банкротстве. Таким образом,
, третейский суд может следовать пожеланиям кредитора, что — в случае назначения
внешнего управления — предопределяет решение третейского суда —
.

Процедура внешнего управления не нова для российского законодательства. Следует отметить,
, однако, что новый законопроект регулирует эту процедуру более подробно. Этому вопросу посвящено двадцать
статей вместо одной в старом законе ». Сам по себе
свидетельствует о более подробном и тщательном регулировании.

Следует также отметить, что многочисленные лазейки в предыдущем законе привели к тому, что
лишили доверия саму идею восстановления платежеспособности должника в период внешнего управления
.Основным средством создания условий для восстановления платежеспособности должника является
мораторий на удовлетворение требований кредиторов. Старый закон ограничивал действие такого моратория. Заявив, что «в период внешнего управления

»Закона о несостоятельности предприятий, ст. 12.

1999]

В ВИТРЯНСКОГО-

РЕФОРМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О НЕПЛАТЕСТЕСТВЕННОСТИ И БАНКРОТСТВЕ

421

активов должника, мораторий должен быть наложен на удовлетворение требований кредиторов
в отношении должника », — старый закон не продлил мораторий для покрытия начисления
неустойки (т.д., пени или штрафы) по денежным обязательствам и финансовые (т. е. экономические)
санкции по обязательным платежам. В результате шансы должника восстановить свою платежеспособность были равны нулю, поскольку в течение всего периода внешнего управления и периода действия моратория
ему угрожали неустойки и финансовые санкции в отношении
. В этих условиях мораторий на погашение старых долгов стал практически бессмысленным.

Согласно новому закону, мораторий на удовлетворение требований кредиторов будет означать более
, чем простое приостановление судебных решений и других документов о соответствии с
удержанием платежей от должника по обязательствам, срок погашения которых наступил до назначения
внешних управление.Не будет начисляться неустойка по этим обязательствам,
финансовых санкций по обязательным платежам или проценты за использование ресурсов, которые должны быть уплачены другим сторонам в течение того же периода. В целях компенсации
убытков, понесенных кредиторами и государством (по обязательным платежам), на все «проверенные» счета должен быть начислен только один вид процентов
в соответствии с процентной ставкой рефинансирования
ЦБ РФ. Российская Федерация.

Внешнее управление осуществляется менеджером, назначенным на собрании кредитора
и при условии утверждения арбитражным судом. Внешний управляющий
может быть временным управляющим, который был ранее назначен арбитражным судом
на период наблюдения. Затем переводится руководитель организации-должника —
перемещенных лиц. Полномочия всех подразделений юридического лица передаются внешнему управляющему
, включая право распоряжаться активами должника.Однако внешний управляющий
может осуществлять операции с высокой стоимостью, то есть операции с недвижимым имуществом,
erty, если их стоимость превышает 20% балансовой стоимости активов должника. Этот
подлежит согласованию с комитетом кредиторов, если иное не предусмотрено для
в плане внешнего управления.

Внешний управляющий имеет право отказать должнику в соблюдении
контрактов, если они являются долгосрочными или если они предназначены для получения положительных результатов только в долгосрочной перспективе.
Аналогичным образом внешний управляющий может игнорировать контракты, которые могут привести к серьезным убыткам в размере
для должника. Верно, что в таких случаях кредиторы будут иметь право требовать возмещения убытков в размере
за фактические убытки, понесенные в результате неисполнения контрактов, но
этих требований подпадают под действие моратория.

Меры, направленные на восстановление платежеспособности должника, будут приниматься внешним управляющим
в соответствии с планом внешнего управления, утвержденным на собрании кредитора
.Закон о несостоятельности конкретно предусматривает такие меры по восстановлению
, как продажа бизнеса, продажа активов, уступка права на требования
должника и оплата обязательств должника третьей стороной.

Если арбитражный суд примет решение о признании должника банкротом, будет применяться процедура банкротства. Эта процедура, как и внешнее управление, не входит в число

.

7 Там же, арт. 12 (3).

422

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том.44

нововведения нового закона. Открытие процедуры банкротства означает, что все
денежных обязательств должника будут считаться подлежащими погашению: начисление неустойки, финансовые санкции
и проценты по всем видам обязательств должника будут прекращены, а
— все требования в отношении — к должнику — с учетом требований налоговых органов — может быть подано
только в рамках процедуры банкротства. Кроме того, для проведения
процедур банкротства арбитражный суд назначает конкурсного управляющего путем выбора
одного из кандидатов, выдвинутых на собрании кредиторов.Это лицо
отвечает за организацию активов должника в соответствии с очередностью
, предусмотренной статьей 64 C.C.R.E

.

На любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в арбитражном суде должник и
кредиторов вправе заключить мировое соглашение. Заключение такого договора
, который предусматривает отсрочку или реструктуризацию долга, уступку прав
требований должника, выплату обязательств должника третьими сторонами, частичное списание долга
и т. Д.-это нормальный способ прекращения дела о банкротстве. Однако старый закон
создал практически непреодолимое препятствие для мирового соглашения. Закон
предусматривал, что в течение двух недель после заключения соглашения кредиторы
должны были удовлетворить не менее 35% своих общих требований к должнику.

Новый закон устраняет это препятствие и способствует заключению мирового соглашения, которое
теперь регулируется как коммерческое соглашение.Единственным требованием для утверждения
такого соглашения арбитражным судом является удовлетворение должником непогашенной задолженности
кредиторам первой и второй очереди, а именно
требований физических лиц, которым предъявлены претензии. должник должен выплатить компенсацию за несчастный случай или смерть —
причинение травм, выходное пособие, выплаты контрактным работникам и заработную плату —
единиц в отношении соглашений об авторском праве. Одобрение мирового соглашения арбитражным судом
прекращает производство по делу о банкротстве.Если такое соглашение заключено
в ходе процедуры банкротства, решение арбитражного суда об объявлении предприятия банкротом
считается недействительным, а процедура банкротства
прекращается.

Основными участниками практически всех процедур банкротства являются временный управляющий
, внешний управляющий и управляющий банкротством, все они подпадают под общий термин
«арбитражный управляющий». Излишне говорить, что эти менеджеры
несут огромную ответственность и действуют в экстремальных обстоятельствах.

Старый закон не определял статус этих лиц. Это также не решило проблему
вознаграждения менеджеров и не обеспечило, по крайней мере, в минимальной степени, их социальную безопасность. Согласно новому закону, физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя
предпринимателя и обладающее необходимыми знаниями, может быть назначено арбитражным управляющим
. Арбитражные управляющие будут действовать на основании лицензии, выданной Государственным агентством
по банкротству и финансовому оздоровлению.Что касается вопросов социального обеспечения
, управляющий, назначенный в случае банкротства, должен иметь те же полномочия, что и
управляющий организацией-должником.

Вознаграждение, как правило, состоит из двух частей. За каждый месяц работы менеджером
человек вознаграждение определяется на собрании кредиторов и утверждается
арбитражным судом. Затем рассчитывается и выплачивается бонус в зависимости от результатов

.

1999]

В В ВТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

423

менеджерских работ.Максимальный и минимальный размер вознаграждения арбитражных управляющих —
человек, а также порядок его выплаты устанавливаются государством.

A. Особенности

Банкротство некоторых

Категории должников и юридических лиц

Новый режим, в отличие от старой, учитывает специфику
определенных категорий должников и соответственно применяет различные процедуры банкротства.
К этим категориям относятся должники, такие как градообразующие организации,
сельскохозяйственные организации, страховые компании, банковские и другие кредитные учреждения,
профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также индивидуальные должники, включая
индивидуальных предпринимателей и фермерские хозяйства.

Градообразующие организации определяются как юридические лица, численность которых составляет
сотрудников, включая членов домохозяйств, что составляет не менее половины населения города, поселка или села, в котором они расположены »8

При установлении конкретных процедур банкротства градообразующих организаций
закон учитывает возможные социальные последствия их ликвидации.
Соответственно, в группу лиц, участвующих в деле о банкротстве градообразующих
организаций, должны входить представители соответствующей местной администрации
.Арбитражный суд может также потребовать участия в деле
отдельных федеральных органов исполнительной власти или органов исполнительной власти отдельного субъекта Российской Федерации. По заявлению одной из этих сторон арбитражный суд
может назначить внешнее управление градообразующей организации-должнику, даже если комитет кредиторов
проголосует за признание должника банкротом и возбуждение
процедур банкротства.Однако в этом случае официальные органы должны будут предоставить гарантию
по обязательствам должника и, следовательно, принять на себя субсидиарную ответственность перед кредиторами должника
.

Кроме того, по заявлению указанных органов срок внешнего управления может быть продлен арбитражным судом на срок до одного года. Таким образом, общая продолжительность внешнего управления в размере
— и продолжительность моратория на удовлетворение требований кредиторов
— могут продлиться два с половиной года.В течение этого периода
заинтересованных органов власти могут восстановить градообразующую организацию путем инвестирования в ее деятельность, поиска рабочих мест для существующих сотрудников и создания новых рабочих мест. В крайних случаях
срок внешнего управления может быть продлен на срок до
десяти лет при условии, что должник и его гарант начнут производить расчеты с кредиторами
не позднее, чем через два с половиной года после того, как внешнее управление будет назначено. —
указал.”

Через уполномоченное представительство Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальная администрация могут завершить расчеты со всеми

‘8 Закона о несостоятельности, ст. 132.
»Там же, ст. 135.

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROIT DE MCGILL

[Том. 44

кредиторов либо удовлетворить денежные требования и погасить задолженность должника по обязательной выплате —
другим способом.

В процессе внешнего управления градообразующая организация-должник
вправе продать предприятие как единый имущественный комплекс (т.е., как действующее предприятие), что
позволит получать средства, необходимые для расчетов с кредиторами, без ликвидации должника и рабочих мест
. Кроме того, при поступлении заявки от государственного органа
или органа местного самоуправления продажа предприятия
будет осуществляться через тендер, обязательными условиями которого будет сохранение
не менее 70%. рабочих мест, создаваемых предприятием. Если покупатель решит перестроить структуру
или заново изобрести предприятие, существует обязанность переобучить
и найти работу для всех существующих сотрудников.Даже в случае банкротства градообразующей организации
конкурсный управляющий обязан продать предприятие как единый имущественный комплекс.
Только в случае отсутствия покупателей банкротный управляющий будет уполномочен
продать активы предприятия отдельно. Положение о банкротстве
градообразующих организаций будет распространяться также на организации с числом занятых свыше
человек из 5000 человек.

Банкротство сельскохозяйственных организаций регулируется с учетом
особой деятельности таких организаций, обычно характеризующейся использованием земельных участков (в основном
сельскохозяйственного назначения) и сезонным характером их работы.В соответствии со статьей 139 Закона №
«О несостоятельности» сельскохозяйственные организации определяются как юридические лица, основной деятельностью которых является выращивание сельскохозяйственной продукции (
), выручка от которой составляет
не менее 50% от общей выручки предприятия.

Суть первого специального правила, регулирующего банкротство сельскохозяйственных организаций, состоит в том, что при продаже недвижимого имущества организации-банкрота
других сельскохозяйственных организаций или фермерских хозяйств имеют приоритет на его покупку.Отчуждение земельных участков может осуществляться в пределах, предусмотренных законодательством.

Второе особое правило заключается в том, что продолжительность внешнего управления сельскохозяйственной
культурной организацией увеличивается с учетом сезонного характера ее деятельности
и необходимости дождаться окончания соответствующей сельскохозяйственной кампании. Принимая во внимание
, учитывая возможное время, необходимое для продажи выращенных продуктов, законодатель
счел целесообразным продлить период внешнего управления до одного
года и девяти месяцев.Более того, если стихийное бедствие произойдет в период внешнего управления
, срок может быть продлен третейским судом еще на год.
Таким образом, максимальный период внешнего управления может составлять до двух лет и девяти
месяцев. Однако, как правило, максимальный срок составляет полтора года. По всем остальным аспектам
процедура банкротства сельскохозяйственных организаций должна осуществляться
по общим правилам.

Банкротство банков и других кредитных организаций должно производиться в соответствии с Законом о несостоятельности банков.Однако нормы Закона о несостоятельности №
будут применяться по умолчанию при отсутствии конкретных правил.

Когда процедуры банкротства банковских и иных кредитных организаций
регулировались бывшим Законом «О несостоятельности предприятий», особенности создания и контроля за деятельностью кредитных организаций еще не были сформулированы. Все

1999]

В В ВИТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

425

Особые правила

в отношении банков и других кредитных организаций, содержащиеся в Законе
о несостоятельности предприятий, были ограничены статьей 11.Это положение указывало, что коммерческий банк
или другое кредитное учреждение (в позиции должника), их кредиторы,
и прокурор имели право обратиться в арбитражный суд для возбуждения дела о банкротстве
после получения лицензии учреждения-должника. за совершение банковских операций отозвано ЦБ РФ
операций.

Отсутствие специальных процедур банкротства для банков и других кредитных организаций
явилось досадной лазейкой в ​​законодательстве.Применение старого Закона о неплатежеспособности предприятий
к коммерческому контексту кредитной индустрии вызвало в арбитражных судах
проблем, которые было почти невозможно решить.

В первую очередь, недостаточно защищены права и законные интересы граждан, имеющих счета в
коммерческих банках. Это проявилось в том, что
банков не выполнили распоряжения своих вкладчиков о выдаче средств из депозитных счетов
, а также не выполнили другие банковские операции, когда вкладчики могли ожидать компенсации только за свои убытки. после возбуждения процедуры банкротства в отношении
банка.Вкладчики или их представители выступают в качестве обычных кредиторов, по ходатайству которых
может быть возбуждено дело о несостоятельности в отношении коммерческого банка-должника.

Как правило, вкладчики-физические лица сначала обращались в суды по гражданским делам, где они пытались восстановить
соответствующие средства правовой защиты и исполнительные листы, но поскольку
невозможно было исполнить судебные решения без помощи судебных приставов, они часто обращались в суд
арбитраж для возбуждения дела о банкротстве в отношении соответствующего банка.Удовлетворение вкладчиков в размере
было дополнительно организовано в соответствии с двумя схемами, которые являются взаимоисключающими: (i) через банкротного управляющего банка и (ii)
через судебных приставов, которые исполняют решения гражданских судов. В первую очередь, справедливое распределение
денежных средств между вкладчиками предусмотрено пропорционально
. Во втором случае расчеты с физическими лицами зачастую осуществляются в добровольном порядке.

Альтернативой такой процедуре удовлетворения требований вкладчиков-физических лиц
было страхование вкладов, включая обязательное страхование, или обеспечение
вкладов средствами, привлеченными за счет комиссионных сборов, взимаемых банками и кредитными учреждениями. В любом случае в случае
вкладчики получат компенсацию в размере депозита (или в размере менее
его постоянной части) от соответствующих страховых фондов или организаций, предоставляющих
гарантий по депозитам.Эти страховые организации, по сути, аккумулировали свои
требований к банку, а в случае банкротства банка выступали в качестве единого кредитора в размере
по всем банковским депозитам. Таким образом, исключались претензии вкладчиков, которые уже были полностью защищены.

В июне 1996 года Государственная Дума Федерального Собрания Российской Федерации №
приняла в первом чтении проект Федерального закона «О предоставлении гарантий должностям граждан в банках».Это предусматривало создание Корпорации Федеральной резервной системы
для гарантирования банковских вкладов в форме специализированной некоммерческой организации
. По этому закону гарантии будут обеспечены резервными фондами корпорации
, сформированной за счет обязательных лицензионных сборов, уплачиваемых банками за право
привлекать денежные средства физических лиц во вклады. Корпорация будет гарантировать каждому вкладчику
в зарегистрированном банке выплату компенсации (от 80% до 100% от

%).

426

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том.44

вклада) в случае отзыва у банка лицензии на привлечение средств граждан на
вкладов, либо лицензии на осуществление банковских операций, либо признания банка
неплатежеспособным. Это означает, что после выплаты вкладчику соответствующей компенсации —
, требования вкладчика к банку будут переданы
Федеральной резервной корпорации.

К сожалению, в декабре 1996 года Государственная Дума сняла законопроект с рассмотрения
до согласования различных позиций различных парламентских фракций и правительства
.Что касается проекта Закона о несостоятельности банков, то здесь
имеет значение не доказательство гарантированных вкладов, а скорее его обязательное страхование
. В этих условиях перспектива принятия такого закона в обозримом будущем остается неопределенной. До этого момента вкладчики-физические лица сохраняют за собой право подать иск
в арбитражный суд о возбуждении дела о банкротстве в отношении кредитной организации-
.

Нельзя игнорировать разные последствия возбуждения дела о банкротстве —
дел против обыкновенного должника и банка.Решение арбитражного суда по делу
о возбуждении дела о банкротстве банка часто вызывает панику среди кредиторов
, тем самым провоцируя их на снятие денег со своих банковских счетов. Последующий отток
только гарантирует неплатежеспособность банка. В то же время, старое законодательство
не содержало каких-либо положений, ограничивающих количество кредиторов, которые могли
инициировать процедуру банкротства в отношении банка или затруднять инициирование таких процедур банкротства по сравнению с обычным банкротством. должники.

Как отмечалось выше, решение этой проблемы состоит в том, чтобы исключить индивидуальных кредиторов из
категории кредиторов, которые имеют право подать иск о банкротстве против банка
путем предоставления гарантий по вкладам населения или путем введения обязательного страхования de-
posit. схемы. Еще один метод, предложенный в проекте Закона о несостоятельности
банков, — это введение специальных досудебных процедур, которые будут применяться перед тем, как арбитражный суд
возбудит дело о банкротстве.Сегодня, прежде чем кредиторы (в том числе
кредиторов банков) подадут в арбитражный суд иск о банкротстве против должника, должнику необходимо направить только
уведомлений с просьбой подтвердить получение. Лучше
, чтобы дело о несостоятельности банка рассматривалось в арбитражном суде только после того, как кредитор выполнил обязательную, строго определенную процедуру, в соответствии с которой Центральный банк
должен рассмотреть заявление кредитора или отозвать заявку. лицензия коммерческого банка.Таким образом, финансовое состояние банка-должника будет определяться ЦБ
с учетом всех показателей, характеризующих его платежеспособность.

При отсутствии признаков банкротства ЦБ отказывает в отзыве
лицензии. Таким образом, возможность возбуждения дела о банкротстве исключается в таких случаях
, и кредитору придется ограничиться обычным иском после своего иска по частному закону.Если есть признаки банкротства, у Центрального банка будет
возможность применить реабилитационные меры к неплатежеспособному банку, т. Е. Назначить временную администрацию или предложить его учредителям или участникам реорганизовать банк
путем слияния с более жизнеспособным банком. и стабильный банк. Только если нет возможности
принять какие-либо такие меры, арбитражный суд должен подавать иск о банкротстве
против неплатежеспособного банка.Такие проблемы решены в проекте Закона «Об Инсол-

».

1999]

В В ВИТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

427

банка, которая должным образом учитывает все особенности, характерные для
данной категории должников.

Б. Банкротство физических лиц
Банкротство физических лиц, не имеющих статуса предпринимателя
— новое понятие в российском законодательстве. Как отмечалось выше, в большинстве правовых систем есть специальные положения
, регулирующие несостоятельность физических лиц.Старый российский закон допускал возможность банкротства
только в том случае, если физическое лицо имело статус предпринимателя;
, и даже тогда он специально не регулировал такие банкротства.

Между тем, концепция индивидуального банкротства рассматривается в развитых правовых системах
как один из наиболее эффективных способов защиты граждан, оказавшихся в тяжелой финансовой ситуации
, позволяя им избавиться от своего долгового бремени и начать все заново.Это относится к любому физическому лицу, которое получает ссуду в банке или
, купившему недвижимое имущество или дорогие товары в рассрочку. Специальная глава
, регулирующая особенности банкротства физических лиц, включена в Закон о платежеспособности In-
, чтобы помочь решить проблему должников, столкнувшихся с непосильным бременем задолженности
».

Основанием для признания физического лица банкротом является невозможность исполнения
денежных обязательств либо уплаты налогов и других обязательных платежей в связи с превышением на
суммы задолженности над собственным имуществом физического лица.Иск о банкротстве
против физического лица будет возбужден арбитражным судом по заявлению
должника или его кредиторов. При проведении процедуры банкротства требования
к физическому лицу также могут быть предъявлены кредиторами по обязательствам, связанным с возмещением
вреда, причиненного жизни и здоровью гражданина. Взыскание алиментов
и других обязательств физического лица будет продолжено после завершения процедуры банкротства
.

После выплаты расчетов с кредиторами из выручки от продажи
имущества физического лица — за исключением имущества, в отношении которого, согласно процессуальному законодательству
, исполнение не может быть взыскано, — лицо, объявленное банкротом
, будет освобождены от всех долгов, в том числе оставшихся непогашенными.

Признание индивидуального предпринимателя банкротом также будет означать, что его государственная регистрация
в качестве индивидуального предпринимателя утратит силу, а также будет аннулирована лицензия на осуществление
отдельных видов предпринимательской деятельности.

Закон о несостоятельности, а также анализ подготовленных законопроектов в сфере
банкротства кредитных организаций подтверждают, что в случае принятия и вступления в силу всех законопроектов
в России будет действующая система банкротства. с
таковыми из других крупных государств международного сообщества.

20 Там же, г. 6 (статьи 101–112).

428

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том.44

IV. Практическое применение новой российской банкротства и

Режим банкротства
Даже самый совершенный закон не может надеяться на достижение своей цели без добросовестного и последовательного применения
. В конечном итоге, практическое применение арбитражным судом Закона №
о несостоятельности позволит выявить преимущества и недостатки режима. Высший арбитражный суд
вправе давать объяснения по поводу применения законов.В настоящее время отдельные положения законодательства интерпретируются в
применительно к введению в действие нового закона. Однако серьезно отнестись к этой работе
можно будет только после того, как Высший арбитражный суд получит возможность
проанализировать дела, связанные с применением нового закона. Нельзя ожидать адекватного анализа
раньше, чем пройдет по крайней мере несколько лет.

В настоящее время в России активно обсуждается вопрос об ускоренном банкротстве
, который относится к Постановлению Российской Федерации №478 «О мерах по
повышению эффективности применения процедур банкротства». На практике может не быть
новых ускоренных процедур банкротства. Все возможные процедуры, такие как наблюдение
, внешнее управление (например, реабилитация в суде), процедура банкротства, мировое соглашение
, упрощенная процедура банкротства (должника, находящегося на стадии ликвидации или отсутствия), и добровольное объявление о банкротстве — установлены и
регулируются Законом о несостоятельности с 1 марта 1998 года.Постановление № 478
направлено не на введение новых процедур банкротства, а на повышение эффективности
применения процедур банкротства, предусмотренное Законом «О несостоятельности». Постановление №
№ 478 предусматривает достижение этой цели путем принятия трех конкретных мер.

Первой мерой является координация различных государственных органов, которым
предоставлено право подавать иск в арбитражный суд о банкротстве должника, чтобы
спроектировал единую государственную позицию в отношении организации-должника.Помимо налоговых органов
, такие органы будут включать государственные внебюджетные фонды (со спектром
требований по обязательным платежам) и Федеральную службу России по вопросам несостоятельности и финансового оздоровления (далее — «Федеральная служба»). Последний уполномочен представлять
отправленных интересов Российской Федерации по обязательным платежам и
денежных обязательств в случае рассмотрения
вопросов, связанных с несостоятельностью организаций.

Для достижения желаемой координации между вышеуказанными агентствами создается коллегия из
уполномоченных представителей, то есть Государственная налоговая служба, Пенсионный фонд, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования
, Фонд социального страхования и Государственный фонд занятости
. при Федеральной службе и ее территориальных управлениях. Если
есть основания для возбуждения дела о банкротстве в отношении организации-должника, налоговая служба
и другие уполномоченные органы подают в Федеральную службу
документы, необходимые для подачи в арбитражный суд.Это централизованный процесс al-

«‘ (22 мая 1998 г.) Собрание законодательства Р.Ф. (1998 г.) [далее Постановление № 478].

1999]

В ВИТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

429

минимума для подачи в суд единого искового заявления, содержащего консолидированное исковое заявление по всем обязательным платежам с датой
.

Распоряжения правительства государственным органам относительно координации их деятельности
не могут ссылаться на нормы, содержащиеся в Законе о несостоятельности (в частности, в статье 6
), которые предоставляют право налоговым и другим уполномоченным органам самостоятельно
обращаться в суд. арбитраж (по налогообложению и обязательным платежам соответственно).
Следовательно, такие независимые заявления без предварительного представления
первичных документов в Федеральную службу и обсуждения соответствующих вопросов в Коллегии уполномоченных представителей
не должны приниматься судами арбитража и рассматриваться ими. в общем порядке. Еще одним поводом для беспокойства
является то, что такие независимые действия государственных органов, не выполняющие распоряжения правительства, могут быть расценены последним как несоответствующие государственной политике.

Постановление №

№ 478 также предусматривает вторую меру, а именно консолидацию
государственных требований к должнику в качестве государственного органа
в отношении налогообложения и других обязательных платежей, а также в качестве кредитора
по гражданским делам. законные денежные обязательства — например, по централизованным кредитам из
бюджета. Помимо вышеуказанных документов, существуют правительственные распоряжения организационного характера
, направленные на обеспечение представительства Федеральной службой в качестве учреждения
со статусом юридического лица определенных кредиторов.Например,
Акционерное общество «Газпром», U.E.S. России, а также предприятий и организаций, осуществляющих железнодорожные перевозки.

В последнем случае Федеральная служба будет действовать как агент с доверенностью
, оформленной соответствующим кредитором (т. Е. Принципалом). Однако это не лишает кредитора права
на независимое обращение в арбитражный суд с заявлением
о банкротстве должника и непосредственное участие в рассмотрении дела
, а также на собраниях кредиторов.

Наконец,
согласованная деятельность налогового департамента и других уполномоченных органов по консолидации требований по обязательным платежам и денежным обязательствам направлена ​​на то, чтобы первое собрание кредиторов приняло решение о введении
процедуры реабилитации и внешних управление. В рамках этой процедуры
может быть введена так называемая «ускоренная» процедура ее выполнения.

Однако только на первом собрании кредиторов, проводимом перед основным заседанием
арбитражного суда во время процедуры наблюдения, налоговое управление
и другие уполномоченные органы участвуют с правом голоса.На собраниях
других кредиторов право голоса имеют только кредиторы по гражданско-правовым обязательствам. Согласно статье 65
Закона о несостоятельности, именно на первом собрании кредиторов принимается
решение о применении процедуры внешнего управления или о подаче искового заявления в арбитражный суд
о признании должника банкротом. . Решение собрания кредиторов
является обязательным для арбитражного суда, который, в данных обстоятельствах, должен приступить к принятию решения о введении внешнего управления и назначении
внешнего управляющего, утвержденного первым собранием кредиторов.

Есть еще два вопроса, которые должны быть рассмотрены и решены на первом собрании кредиторов
. Эти вопросы заключаются в том, применять ли ускоренную процедуру банкротства —

.

430

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROIT DE MCGILL

[Том. 44

dures и стоит ли утверждать план внешнего управления. Эти решения не могут
рассматриваться как обязательные или обязательные для внешнего менеджера. Согласно статье 82 (1)
Закона о несостоятельности, внешний управляющий — не позднее чем через месяц после своего назначения — должен разработать план внешнего управления и представить его на утверждение
собранию кредиторов.Таким образом, план внешнего управления, предусматривающий «ускоренные» процедуры банкротства, принятый на первом собрании кредиторов
, должен рассматриваться только как рекомендация внешнему управляющему, а собрание кредиторов
должно проводиться после внешнего управления. действовать в порядке, установленном Федеральным законом №
. Этот документ может служить внешним планом управления
только после его утверждения на собрании кредиторов.

Несколько слов о сути «ускоренной» процедуры банкротства в порядке
. Здесь «ускоренный» означает особый способ реорганизации и восстановления
бизнеса должника. Суть данной меры заключается в том, что на базе всех
активов должника — за исключением имущества, не входящего в банк —
ruptcy estate »2, формируется открытое акционерное общество. С этого момента
активов должника находятся в форме акций вновь созданного акционерного общества
.Указанные акции будут выставлены на продажу на открытом аукционе, а полученная сумма в размере
будет использована для расчетов с кредиторами.

В случае, если суммы, полученные от продажи акций вновь созданного акционерного общества
, достаточны для удовлетворения требований всех кредиторов, производство по делу о банкротстве прекращается, и будущее должника прекращается. зависят
исключительно от решения его учредителей (т.е., участники) в соответствии с общим порядком
.

Однако, если сумма, полученная после продажи акций, недостаточна для урегулирования счетов
со всеми кредиторами, внешний управляющий должен будет обратиться в арбитражный суд
с просьбой о прекращении процедуры внешнего управления и признании
признания должника банкротом. Одним словом, будет возбуждено дело о банкротстве.

Похвальным аспектом такой процедуры внешнего управления (независимо от результата
) является сохранение должника как непрерывного предприятия.Однако неудачные преимущества неизбежны. Наиболее заметным недостатком является повышенный риск для кредиторов
, что их требования не будут удовлетворены. Таким образом, вопрос о применении данной процедуры внешнего управления
должен решаться в индивидуальном порядке,
с учетом всех обстоятельств и при условии утверждения процедуры
кредиторами.

В зависимости от ситуации внешний управляющий и кредиторы могут выбрать
различных, более желательных способов восстановления платежеспособности должника, которые аналогичным образом
позволят сохранить бизнес и рабочие места должника, но при этом
меньший риск.Такие меры могут включать продажу предприятия должника в соответствии со статьей
86 Закона о несостоятельности. Представьте себе ситуацию, в которой состоятельный покупатель готов

2 ′ Закон о несостоятельности, ст. 204.

1999]

ВИТРЯНСКИЙ, 19 В-

РЕФОРМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О НЕПЛАТЕСТЕСТВЕННОСТИ И БАНКРОТСТВЕ

приобрести предприятие как имущественный комплекс и готов заплатить цену, которая позволит
выплатить все долги. Зачем же тогда нужно учредить новое акционерное общество
и организовать открытый аукцион по продаже его акций? При этом
итогов, если предприятие должника продается, процедура внешнего управления может быть завершена
намного раньше, чем в случае создания нового акционерного общества
, нацеленного на продажу своих акций.

Кроме того,
в ряде случаев «ускоренное» банкротство может оказаться совершенно неэффективным. Например, режим градообразующих организаций предусматривает
процедуру внешнего управления на два с половиной года, а в
исключительных случаях — на десять лет. Учитывая мораторий на удовлетворение
требований кредиторов, в этот период свободные средства могут быть использованы на приобретение нового оборудования, а
— на изменение профиля предприятия.Разумно ли передать
уставному капиталу акционерного общества устаревшее оборудование и обречь новых акционеров на печальную участь
их предшественников?

Заключение

С самого начала движения за возрождение режима несостоятельности и банкротства в России — то есть с 1 марта 1993 года — предложения никогда не прекращали использовать эту процедуру —
как средство от всех экономических проблем или как средство борьбы, в частности, с уклоняющимися от уплаты налогов
или заботой о стимулировании роста приватизированной промышленности
(на этот счет есть ряд Указов Президента РФ №
).

Новый Закон о несостоятельности, в принципе, позволяет России иметь правовую систему банкротства
, которая полностью соответствовала бы всем требованиям дня. Остается еще что-то
, и это необходимо для обеспечения адекватной системы правоприменения, которая соответствует этим высоким стандартам
*. Судя по всему, необходимые предпосылки для такого правоприменительного механизма
уже существуют в России. Действительно,
страны извлекают выгоду из обширного опыта арбитражных судов, большого числа квалифицированных судей, специализирующихся на делах о банкротстве, и значительного увеличения числа
управляющих банкротством.

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROIT DE MCGILL

[Том. 44

Список литературы

Законодательство
Кодекс о банкротстве, 11 U.S.C. (1998).
Гражданский кодекс Российской Федерации, часть 1: Собрание законодательства Р.Е. (1994)
№ 32, ст. 3301; Часть 2: Собрание законодательства РЭ (1996) № 5, ст. 410.
Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», Собрание законодательства РЭ (1998) № 2,
ст. 222.
Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве) предприятий». Ведомости С «Езда Народных
Депутатов Р.Э и Верховного Совета Р.Е. (1993) № 1, п. 6. Постановление Российской Федерации
№ 478 «О мерах по повышению эффективности применения процедур банкротства
» (22 мая 1998 г.